|
Принципи міжнародних комерційних договорів УНІДРУА. Хоча рух до універсальної уніфікації приватного права виникло в XIX в. (Що зазначалося в гл. 1), проте його інституційне оформлення сталося у ХХ ст. Після створення Ліги Націй, першого міжнародного форуму з оновлення та стабілізації міждержавних відносин після першої світової війни, в 1926 р. Італія, колишня місцем народження римського права, який справив величезний вплив на становлення основних правових систем сучасності, запропонувала створити Міжнародний інститут уніфікації приватного права (УНІДРУА). Необхідність створення такого інституту слідувала з потреби розробки уніфікованих законів у сфері приватного права, опосредующего відносини міжнародного комерційного обороту, включаючи транспорт, авторське та патентне право, арбітраж, що дозволило б подолати відмінності, які існують в законодавстві різних країн і континентів. Згідно § 1 Статуту УНИДРУА, його метою є дослідження шляхів узгодження і координування приватного права і підготовка грунту для прийняття державами єдиних правил приватного права, які реалізуються шляхом: а) підготовки проектів законів і конвенцій, що створюють уніфіковані норми, б) підготовки проектів угод, спрямованих на полегшення міжнародних приватноправових відносин; в) проведення досліджень з порівняльного приватного права; г) організації конференцій та публікації робіт, що відображають досягнення у сфері уніфікації приватного права. Будучи міжурядовою організацією, Інститут в даний час налічує 58 держав-членів з усіх континентів земної кулі. Росія з 1990 р. також є дійсним членом УНИДРУА. Інститут очолює професор Луїджі Феррарі Браво, який одночасно виступає в якості судді у Міжнародному суді ООН в Гаазі. Вищий орган Інституту - Генеральна асамблея, скликається один раз на рік, стверджує робочу програму Інституту на майбутні три роки і обирає Адміністративна рада на майбутнє п'ятиріччя. Така Рада є робочим органом, що розробляє і реалізує програму Інституту. Повсякденна діяльність Інституту реалізується його секретаріатом, очолюваним генеральним секретарем. Основна увага Інститутом приділяється уніфікації матеріально-правових норм, тоді як уніфікацією колізійних норм займається така відома міжнародна організація, як Гаазька конференція з міжнародного приватного права. Діяльність УНІДРУА є досить різнобічною і включає кілька напрямків. Основний і головний напрямок - це робота з уніфікації приватного права, що складається у підготовці проектів міжнародних конвенцій, які приймаються на дипломатичних конференціях ООН. Видатними прикладами такої діяльності є Гаазька конвенції 1964 про Единообразном законі про укладення договору міжнародної купівлі-продажу товарів та про Единообразном законі про договори міжнародної купівлі-продажу товарів, Женевська конвенція 1983 про представництво в міжнародній купівлі-продажу товарів, Конвенції ООН 1988 р. про міжнародний фінансовий лізинг і про міжнародний факторинг. Другим напрямком діяльності УНІДРУА є узагальнення та поширення практики застосування таких міжнародних конвенцій; особливо слід підкреслити значення "Uniform Law Review" (Revue de Droit Uniforme), в якому протягом 50 років публікуються статті та матеріали з питань уніфікації приватного права і застосуванню відповідних конвенцій. Третім новим напрямком діяльності УНІДРУА є частноправовая уніфікація, що складається в розробці документів, визнаних світовою спільнотою в силу значущості їх змісту та авторитету розробила їх організації. Протягом ряду років УНИДРУА був підготовлений і в 1994 р. опублікований документ, який не є міжнародною угодою, але в силу його авторитетності перекладений на 20 мов і широко відомий в сфері міжнародної торгівлі, - Принципи міжнародних комерційних договорів (далі - Принципи УНІДРУА) "* ". --- "*" На російській мові: Принципи міжнародних комерційних договорів. М.: МЦФЕР, 1996. Найбільш значущими публікаціями є: Komarov AS The UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts: a Russian View / / Uniform Law Review. 1996. N 2. P. 247 - 254; Комаров А.С. Міжнародна уніфікація правового регулювання зовнішньоекономічної діяльності / / Законодавство. 1999. N 12; Bonell M.J. An International Restatement of Contract Law. The UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts. Transnational Juris Publications, Inc. Irvington, N. Y., 1994; UNIDROIT Principles and the Lex Mercatoria / / Lex Mercatoria and Arbitration. A Discussion of the New Law Merchant. Revised Edition. Carbonneau T. Editor. Kluwer, 1998. P. 249 - 255. Принципи УНІДРУА представляють повністю новий універсальний підхід до права міжнародної торгівлі, оскільки вони не є ні договором, які узгоджуються комерційними підприємствами, ні міжнародною конвенцією, що підлягає ратифікації її державами. Причинами розробки даного документа стало недосягнення традиційними методами міжнародно-правової уніфікації очікуваних результатів у вигляді однакових правил, що пропонують універсальне регулювання і зводять до мінімуму необхідність звернення до національного права окремих країн. За відсутності однакового регулювання на універсальному рівні внаслідок відмінностей існуючих правових систем і неможливості формулювання самодостатнього контракту виникає проблема визначення застосовуваного права та дозволи на його основі спору (що зазначалося в гл. 2). Робота над даним документом почалася в 1971 р., коли Адміністративною радою в робочу програму Інституту була включена підготовка уніфікації загальної частини договірного права та створено робочу групу у складі Р. Давида, Шмиттгофф і Т. Попеску для підготовки документа, названого спочатку "Прогресивна кодифікація права міжнародної торгівлі "і згодом -" Підготовка Принципів міжнародних комерційних договорів ". Конкретна робота по формулюванню Принципів почалася в 1980 р., коли було сформовано робочу групу, що включала представників основних правових і соціально-економічних систем, які виступали в особистій якості (від нашої країни в неї входив А.С. Комаров), і завершилася прийняттям Принципів в травні 1994 р. Принципи УНІДРУА представляють абсолютно новий підхід до уніфікації "*". Будучи розробленими групою визнаних у міжнародному юридичному світі експертів (які виступали саме в особистій якості фахівців, а не як представники держав), вони відображають ті основи складання та реалізації міжнародних комерційних контрактів, які визнані всіма правовими системами. Це зумовило оцінку Принципів УНІДРУА у вигляді склепіння основоположних правил, що поєднують, за висловом М. Бонелло, суміш традицій та інновацій і їх успіх як серед комерсантів, так і серед арбітрів і суддів. Природно, вони спиралися на вже досягнуті результати у сфері права міжнародної торгівлі (міжнародні конвенції, прийняті в рамках ООН, ЄС, ОАД), а також на такі документи МТП, як Інкотермс, Уніфіковані правила для документарних акредитивів та Уніфіковані правила по інкасо та ін Е.А. Фарнсворт виділяв чотири причини обрання даної форми викладу, що забезпечили успіх документа: обрання адекватної форми, що дозволяє застосовувати його будь-яким учасником міжнародної угоди; включення в них загальних принципів у вигляді сумлінності та чесного ведення ділових операцій; уникнути включення питань недійсності договорів, які неоднаково вирішуються в різних правових системах; визнання за УНИДРУА права продовжити роботу над принципами (яка здійснюється в даний час) . Документ розділено на сім глав і включає 119 статей, при формулюванні яких укладачі прагнули уникнути використання термінології, властивої будь-якої окремої правовій системі. --- "*" На початку роботи над Принципами обговорювалися способи їх вираження: у вигляді міжнародного торгового звичаю або зводу загальних принципів договірного права - і був прийнятий другий спосіб (див.
: Принципи міжнародних комерційних договорів. Введення. С. VII). Bonell M.J. An International Restatement of Contract Law. P. 14. Farnsworth.Е. Closing Remarks on UNIDROIT Principles / / 40 American Journal of Comparative Law. 1992. N 3. P. 699 - 700. Сфера застосування Принципів визначена як загальні правила міжнародних комерційних договорів подібним з Віденською конвенцією 1980 образом. Обмеження застосування Принципів тільки до міжнародних комерційних операціях відобразило намір укладачів, з одного боку, запропонувати набір найбільш важливих приписів для уникнення звернення через колізійні норми до національних правових систем і виключення застосування мають значні відмінності в різних країнах внутрішньонаціональних правил про внутрішні договорах, включаючи споживчі договори, і, з іншого боку, обмежити сферу їх застосування професійним оборотом, в якому беруть участь комерційні організації. У порівнянні з Віденською конвенцією 1980 сфера дії Принципів ширше: їх положення застосовні до будь комерційними договорами. Однак це не перешкоджає сторонам використовувати Принципи і у внутрішньому обороті; особливе значення цієї стосовно російським учасникам комерційних договорів підкреслювалося А.С. Комаровим в Передмові до російського видання "*". --- "*" Див: Комаров А.С. Передмова до російського видання / / Принципи міжнародних комерційних договорів. С. VI. Даний документ носить самодостатній характер і на відміну від Віденської конвенції 1980 р. не передбачає звернення до внутрішньонаціональні праву, зберігаючи в ст. 1.6 відсилання до основоположним загальним принципам. Разом з тим Принципи не обмежують застосування обов'язкових (імперативних) положень національного, міжнародного або наднаціонального утворення, що підлягають застосуванню в силу відповідних норм міжнародного приватного права (ст. 1.4). Сторонам надано право виключити застосування Принципів, відступати від них або змінювати зміст будь-якого з їх положень, якщо інше не передбачено цими Принципами (ст. 1.5). Положення Принципів УНІДРУА можуть бути розділені на дві частини: до першої належать основоположні принципи, загальні для всіх правових систем та відображають фундаментальні основи структури міжнародних комерційних відносин; до другої частини відносяться правила про укладенні та виконанні міжнародних комерційних договорів, а також наслідки їх невиконання, сформульовані у вигляді надання потерпілій стороні різних засобів захисту. У першій частині даного документа зафіксовані наступні загальні принципи. 1. Свобода договору, яка полягає у праві ділових людей вільно вирішувати питання вступу в договір і визначати його зміст (ст. 1.1). 2. Відкритість міжнародним звичаям (ст. 1.8), що дозволяє адаптувати Принципи до мінливих умов міжнародної торгівлі; формулювання ст. 1.8 збігається з правилом всіх чотирьох згаданих Конвенцій, що створює однаковий підхід для тлумачення всіх міжнародних комерційних контрактів. 3. Обмеження числа випадків, коли саме існування або юридична сила контракту можуть бути оскаржені або він може бути достроково припинений - favor contractus, що відображено в ряді статей (ст. ст. 2.1, 2.11 (п. 2), 2.12). 4. Дотримання сумлінності в міжнародній торгівлі як в процесі переговорів, так і в період виконання контракту; при цьому особливий акцент робиться на дотриманні не будь-яких національних або професійних, а саме правил міжнародного комерційного обороту (ст. 1.7). 5. Забезпечення стабільності угоди в договорі з відкритими умовами (ст. 2.14), при виникненні "битви проформ" (ст. 2.22), при наявності первісної неможливості виконання (ст. 3.3), обмеження права сторони на відмову від договору тільки у разі істотного помилки (ст. 3.5). 6. Забезпечення захисту проти недобросовісності, насамперед у вигляді передбаченої в ст. 3.10 можливості анулювання контракту при наявності серйозного невідповідності прав та обов'язків одного боку в порівнянні з іншою, якщо таке перевага досягнута за рахунок слабкості або ущемлення іншої сторони. У другій частині даного документа зафіксовані основні правила укладання договору (ст. ст. 2.1 - 2.22). Поряд з збігається з Віденської конвенції 1980 р. ухвалою оферти і акцепту, включаючи правило, ідентичне ст. 19 зазначеної Конвенції, закріпленням права сторін на відгук оферти і акцепту в Принципах відображені важливі для міжнародного комерційного обороту правила, що відображають особливості сучасного, четвертого, періоду уніфікації права міжнародних комерційних контрактів. Новим у порівнянні з міжнародно-правової уніфікацією (Віденська конвенція 1980 р., Женевська конвенція 1983 р., Оттавські конвенції 1988 р.) є закріплення в Принципах основних почав виконання міжнародних комерційних контрактів: ст. ст. 5.3, 5.4, 6.2.1, 7.3.1. Це обумовлено більш широким характером документа, призначеного для врегулювання питань міжнародного договірного права. Правила про наслідки недотримання сторонами міжнародних комерційних контрактів своїх обов'язків сформульовані відповідно до сучасних тенденцій, спочатку отримали відображення в Гаазьких конвенціях 1964 р., а потім закріплених у всіх чотирьох зазначених Конвенціях, до яких відносяться: визнання достовірних і передбачуваних збитків як основного засобу захисту потерпілої сторони і ділення порушень на суттєві і несуттєві з наданням потерпілій стороні різних за обсягом повноважень. Більш докладними є правила Принципів про порядок платежів і наслідки їх невчинення: ст. ст. 6.1.7 - 6.1.13, 7.4.9 - 7.4.12. Новим у порівнянні з зазначеними Конвенціями є правило ст. 7.4.13 про можливість узгодження сторонами в договорі сплати "встановленої суми потерпілій стороні" - specified sum, certain somme ", право на яку потерпіла сторона має незалежно від розміру дійсно понесеного нею збитку, що згідно з російським праву представляє виняткову неустойку. Дане правило закріплено і в Принципах Європейського договірного права, а також у Типовому контракті МТП міжнародної купівлі-продажу готових виробів (див. далі). Значення Принципів УНІДРУА полягає в тому, що вони використовуються в якості основи для національних кодифікацій (Модельний ЦК країн СНД, ГК РФ, Закон Естонії про договори, проекти ГК Литви, Аргентини та Тунісу, ГК Квебека і Нідерландів). Принципи УНІДРУА представляють собою керівництво для складання контрактів, що особливо корисно при веденні переговорів партнерами, що говорять на різних мовах; на Принципи сторони можуть посилатися при переговорах в ході виконання контрактів при виникненні спірних питань або взаємних претензій. Крім того, Принципи УНІДРУА досить широко використовуються в рішеннях міжнародних комерційних арбітражів та судів: число таких рішень досягає тридцяти, включаючи і рішення МКАС при ТПП РФ. При цьому арбітри використовують їх таким чином. Посилання на Принципи У збірнику "Арбітражна практика за 1996 - 1997 рр.." опубліковано три рішення. У справі N 116/1996 "*" в укладеному російським покупцем і гонконгським продавцем договорі відсутнє вказівка про застосовне право; в ході арбітражного розгляду сторони домовилися про вирішення спору відповідно до Принципів міжнародних комерційних договорів УНІДРУА. При винесенні рішення МКАС відповідно до ст. 1.4 Принципів застосував їх приписи. --- "*" Див: Арбітражна практика за 1996 - 1997 рр.. С. 152 - 153. У справі N 229/1996 "*" МКАС визнав застосовними до укладеного між болгарським продавцем і російським покупцем контрактом приписи Віденської конвенції 1980 р. і субсидиарно-болгарське право. Не заперечуючи пред'явленого до нього вимоги про сплату неустойки за прострочення оплати товару, російський покупець просив про зниження розміру пред'явленого до нього вимоги. Оскільки у Віденській конвенції відсутні приписи про неустойку, МКАС при винесенні рішення керувався п. 2 ст. 9 даної Конвенції, яка передбачає, що за відсутності між сторонами іншої домовленості вважається, що сторони мали на увазі застосування до їх договору звичаю, про який вони знали або повинні були знати і який в міжнародній торгівлі широко відомий і постійно дотримується сторонами в договорах даного роду у відповідній області торгівлі. Оскільки в преамбулі Принципів УНІДРУА передбачено, що вони можуть використовуватися для тлумачення і заповнення міжнародних уніфікованих правових документів, МКАС звернувся до приписів Принципів. Враховуючи, що в ст. 7.4.13 передбачено, що за наявності в договорі умови про сплату неисполне стороною встановленої за порушення договору суми ця сума може бути знижена до розумних меж, якщо вона надмірно велика з урахуванням виниклого від невиконання збитку та інших обставин, рішення було винесено на підставі приписів даної статті Принципів УНІДРУА. --- "*" Див: Там же. С. 209 - 211. У справі 255/1966 "*" спір між сторонами виник через неоднакового тлумачення зафіксованого в контракті базисної умови поставки товару. У зв'язку з різним розумінням сторонами умов контракту про базисі поставки і відповідно розподіл між ними обов'язків по передачі товару, включаючи виконання митних формальностей, необхідних для його вивезення, МКАС піддав аналізу умови контракту, наміри і поведінку сторін при виконанні контракту. Цей аналіз проводився на основі приписів ст. 431 ГК РФ (як права країни продавця) з урахуванням положень гл. 4 Принципів УНІДРУА про тлумачення. --- "*" Див: Арбітражна практика за 1996 - 1997 рр.. С. 219 - 223. У практиці Арбітражного суду МТП можна виділити чотири види звернень до Принципів УНІДРУА: 1) в якості застосовного до контракту права в силу безпосереднього чи опосередкованого вибору самими сторонами; 2) застосування Принципів навіть при виборі сторонами національного права, якщо є труднощі у визначенні специфічних правил застосовного національного права; 3) для заповнення прогалин у національному праві і для міжнародного тлумачення національного права; 4) для тлумачення або доповнення існуючих уніфікаціонним документів, наприклад Конвенції ООН про договори міжнародної купівлі-продажу товарів 1980 р. "*". Опубліковані наступні випадки застосування зазначеним Арбітражним судом Принципів УНІДРУА: у чотирьох ситуаціях - для тлумачення застосовного національного права, у восьми - в якості належного права договору, в одному випадку Принципи УНІДРУА та Принципи Європейського договірного права були застосовані арбітрами в силу відсилання, що міститься в п. 2 ст. 7 Віденської конвенції. У двох ситуаціях арбітри виключили застосування Принципів УНІДРУА. --- "*" Marella F. & Celinas F. The UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts in ICC Arbitration / / ICC International Court of Arbitration Bulletin. 1999. Vol. 10. N 2. P. 26 - 109. У рішенні по спору між англійською фірмою і урядовим агентством однієї з країн Близького Сходу з договору на постачання устаткування в контракті містилася відсилання до принципів природного права - Principles of Natural Justice. На думку однієї зі сторін, під зазначеними принципами слід розуміти принципи англійського права. Арбітри ж визнали, що узгоджена сторонами відсилання припускала відсилання до принципів, розробленим на міжнародному рівні, мають однакове значення і для французького, і для англійського права, досить визначеним для обох сторін контракту. На цій підставі ними були застосовані Принципи УНІДРУА. У рішенні по спору з агентського договору між італійською та американської фірмами міжнародний арбітражний суд Мілана виходив з досягнутого сторонами на початку арбітражного розгляду угоди про те, що справа повинна вирішуватися відповідно до Принципів УНІДРУА, і застосував: ст. 1.3 - для затвердження зобов'язуючого характеру первісного угоди сторін; ст. 4.1 - для тлумачення письмової заяви сторони як повідомлення про припинення дії договору; ст. 7.1 - для виключення права укладати контракт з причини, яка, як прямо обумовлено в договорі, повинна вирішуватися в ході переговорів; ст. 7.3.5 - для підтвердження юридичної сили умов договору, що в разі завершення дає право посереднику на комісійну винагороду за отримані їм замовлення; ст. 7.4.1 та 7.4.2 - для виключення компенсації витрат на придбання будинку в місці реалізації договору; ст. 7.4.9 - для визначення процентних ставок, зафіксованих у законі країни валюти боргу; ст. 7.4.13 - для визначення терміну дії договору, забезпечуючи більш високу процентну ставку за відстрочку платежу особливих боргів. Вельми корисні Принципи УНІДРУА і при тлумаченні загальновизнаних міжнародних конвенцій. Так, в одній зі справ при визначенні на підставі ст. 78 Віденської конвенції (дана стаття надає право на стягнення відсотків річних з суми грошового зобов'язання однієї зі сторін договору міжнародної купівлі-продажу товарів, але не визначає розміру відсотків річних, що нараховуються на суму такого грошового зобов'язання) Арбітражним судом МТП була застосована ст. 7.4.9 (п. 2) Принципів УНІДРУА. Аналогічно у вирішенні по спору з договору, укладеного австрійської та швейцарської фірмами, арбітраж заповнив прогалину ст. 78 Віденської конвенції 1980 р. і на підставі тієї ж статті Принципів визначив ставку відсотків річних у розмірі ставки LIBOR + 2%. Принципи УНІДРУА представляють перший універсальний досвід частноправовой уніфікації широкого кола питань договірного права, включаючи зобов'язальне право, що виникають при укладенні та реалізації міжнародних комерційних контрактів. Вперше за довгу історію уніфікації права міжнародних контрактів вдалося розробити документ, який знаходить широке застосування в різних сферах міжнародного комерційного взаємодії. У ньому закріплені досягнення різних правових систем, відображені як раніше закріплені в рамках міжнародно-правової уніфікації (насамперед у Віденській конвенції 1980 р.) правила, так і відображають специфіку міжнародного комерційного обороту правила, які вдалося узгодити, незважаючи на відмінності існують в світі правових і соціально-економічних систем. До Принципам УНІДРУА міститься відсилання у Типовому контракті МТП міжнародного франчайзингу (публікація МТП N 557) і в Типовому контракті МТП з випадковим посередником (публікація МТП N 619). Даний документ може бути оцінений як значне досягнення четвертого періоду уніфікації права міжнародних контрактів, як документ, в якому відображені основи міжнародного договірного права і який представляється прообразом майбутнього частноправового правопорядку.
« Попередня
|