|
У сучасний період глобалізації економіки, відповідний четвертому періоду розвитку уніфікації права міжнародних контрактів, значно зросла роль цивільно-правових договорів (контрактів), якими господарюючі суб'єкти - учасники міжнародних комерційних операцій оформляють свої стосунки. Тому зростає значення забезпечення однаковості змісту таких контрактів, що реалізується створенням типових проформ, пропонованих сторонам таких контрактів (1). Вже після Другої світової війни в процесі формування матеріального права міжнародної торгівлі поряд з міжнародними конвенціями підкреслювалося значення загальних умов купівлі-продажу і типових контрактів корпоративних асоціацій як одного з методів створення права міжнародної купівлі-продажу (2). Переважна більшість робіт вітчизняних авторів, які зачіпають типові контракти (3), відноситься до третього періоду уніфікації міжнародних комерційних контрактів, особливостям ж четвертого періоду уніфікації епохи глобалізації міжнародної економіки та права достатньої уваги не приділялося (4). Метою даного розділу є дослідження сучасних процесів уніфікації права на рівні міжнародних комерційних контрактів. --- (1) Ще до другої світової війни Е. Ламбер підкреслював, що швидкий розвиток типових контрактів в міжнародній комерції знижує ризики колізії права в даній сфері і надає сприятливий космополітизм міжнародним угодам. Lambert E. Sources du droit compare ou soupranational, legislation uniforme et jurisprudence comparative / / Recueil d 'etudes sur les sources du droit en l'honneur de Franзois Geny. Paris: Sirey, 1936 / T. III. P. 498. (2) Kahn Ph. La vente commercialе internationale. Paris: Sirey, 1961. (3) Див: Лунц Л.А. Курс міжнародного приватного права. Особлива частина. С. 216 - 217; Сас І. Загальні умови поставок РЕВ; Вілкова Н.Г. Типові контракти купівлі-продажу радянських зовнішньоторговельних організацій / / Проблеми вдосконалення радянського законодавства. Праці ВНИИСЗ. Вип. 10. М., 1977. С. 98 - 109; Лебедєв С.Н. Уніфікація правового регулювання міжнародних господарських відносин / / Юридичні аспекти здійснення зовнішньоекономічних зв'язків. Праці кафедри міжнародного приватного і цивільного права МДІМВ. С. 17 - 18; Чупрунова Л.М. Деякі договірні форми в практиці зовнішньоторговельних об'єднань / / Там же. С. 20 - 39, 99 - 108; Зикін І.С. Звичаї і звичаю в міжнародній торгівлі. С. 94 - 113; Іванов Г.Г., Маковський А.Л. Міжнародне приватне морське право. С. 31 - 34. (4) Див: Комаров А.С. Типовий контракт: як уникнути невизначеності / / Ділові зв'язки. 1993. N 5; Розенберг М.Г. Контракт міжнародної купівлі-продажу. Сучасна практика укладання. Вирішення спорів. С. 20 - 22; Бахін С.В. "Формулярне право" та його міжнародно-правова уніфікація / / Російський щорічник міжнародного права. СПб., 2000. С. 74 - 100. Необхідність типізації контрактного регулювання зумовлена рядом причин. На першому місці слід виділити причини економічного характеру, зумовлені відбуваються в рамках глобалізації процесами у вигляді появи нових учасників міжнародних комерційних відносин транснаціональних компаній (що було властиво третього періоду уніфікації права міжнародних комерційних контрактів), переходу до транснаціональному поділу праці з використанням дешевих ринків сировини і робочої сили, що розвиваються, лібералізації економіки, що тягне за собою і ліберальна держава, в значній мірі послаблює свої господарсько-організаторські функції і передає їх міжнародним організаціям типу СОТ і ЄС. Економічні відносини виходять за рамки окремої держави, відбувається їх еволюція від інтернаціоналізації товарообміну до його глобалізації та переходу керівництва світовими економічними процесами до Світової організації торгівлі, зростанню ролі та значення інших економічних і фінансових міжнародних організацій, застосування ними власних методів регулювання. Все більше проявляється неможливість для держав здійснювати контроль за діяльністю транснаціональних компаній, їх нездатність вирішувати виникаючі проблеми в рамках традиційних юридичних відносин. На даний (четвертий) період уніфікації права міжнародних комерційних контрактів держави стають одними з багатьох (і не завжди основними) учасників визначення правового середовища міжнародних комерційних відносин. Місце традиційних міжнародних відносин займають транснаціональні міжнародні відносини, що обумовлює перехід від державно-правового регулювання до саморегуляції цивільного обороту учасників таких відносин, яка проявляється у виробленні ними власних способів приватноправового регулювання. Серед причин юридичного характеру на першому місці слід виділити значне зростання значення принципу автономії волі учасників міжнародних комерційних відносин. Проявилася до третього періоду уніфікації права міжнародних комерційних контрактів недостатня ефективність методу міжнародно-правової уніфікації, що проявилося в скромності досягнутих у сфері міжнародно-правової уніфікації результатів (що зазначалося в § 1 цієї глави), мала своїм наслідком зростання значення саморегулювання сторонами міжнародних комерційних контрактів їх взаємин. Виникнення нових видів контрактних відносин, покликаних обслуговувати потреби глобальної економіки, не передбачених у цивільному і торговому праві окремих держав, призвело до ускладнення договірної роботи та перетворенню контракту в складний комплексний документ і значно сприяло розвитку зазначеного методу регулювання. Дані процеси призвели до виникнення "юридичної плюралізму" у вигляді різних приватноправових джерел правового регулювання міжнародних комерційних відносин. Зміна концепції свободи договору в міжнародному обороті представляє найбільш важливий результат глобалізації світової економіки. Під внутрихозяйственном обороті свобода договору полягає у свободі узгодження конкретних умов, локалізована рамками конкретного права і реалізується господарюючими суб'єктами з урахуванням його імперативних норм і правил державного регулювання того чи іншого виду діяльності. У міжнародному комерційному обороті свобода договору ширше: крім свободи узгодження конкретних умов договору вона включає і свободу вибору застосовуваного до такого договору права. В результаті учасники таких контрактів в значній мірі самі створюють юридичний простір реалізації їх контрактних відносин. Принцип автономії волі породжує конкуренцію між національними правовими системами, що одержала найменування law shopping "*". --- "*" Loquin E., Ravillon L. La volonte des operateurs vecteur d'un droit mondialise / / La mondilialisation du droit. 2000. P. 97. Однак виникає питання про межі такої свободи: по-перше, чи повинен контракт мати правовий зв'язок з обраним сторонами застосовним правом тієї чи іншої держави і яка повинна бути ступінь такого зв'язку, по-друге, чи можуть сторони обрати в якості застосовного не право якого- або держави, а той чи інший звід контрактних правил, іншими словами, чи включений міжнародний комерційний контракт в систему державного правопорядку або в систему недержавного, приватного правопорядку? Протягом перших трьох періодів уніфікації права міжнародних комерційних контрактів свобода договору в міжнародному обороті була локалізована в рамках обирається сторонами таких контрактів національного права "*". Це підтверджується практикою міжнародного комерційного арбітражу, а також появою саме в третьому періоді уніфікації спочатку в міжнародних колізійних конвенціях, а потім у внутрішньому законодавстві (національні закони про міжнародне приватне право, Модельний ЦК для країн СНД, частина третя ГК РФ) правил про імперативних нормах, відступ від яких неможливо навіть при виборі сторонами права іншої держави (що розглянуто в гол. 2). --- "*" Див: Кох Х., Магнус У., Вінклер фон Моренфельс П . Міжнародне приватне право і порівняльне правознавство. М.: Міжнародні. відносини, 2001. С. 143 - 149. У четвертому періоді уніфікації право сторін на вибір застосовного права модифікується таким чином, що від обрання національного права сторони переходять до узгодження в якості застосовних загальних принципів права, Принципів міжнародних комерційних договорів УНІДРУА та т.п. Саме в даний період найбільш чітко проявилося відмінність між діагональними і горизонтальними міжнародними комерційними контрактами (що зазначається далі стосовно до lex mercatoria), що проявилося в діагональних контрактах, у виключенні застосування національного права та узгодженні в якості застосовного права загальних принципів права, принципів права цивілізованих націй, lex mercatoria, при збереженні в горизонтальних контрактах вибору в якості застосовного національного права, однак у період глобалізації та в них все більше з'являються відсилання до таких загальних принципів. На другому місці слід виділити правило чотирьох розглянутих універсальних матеріально-правових Конвенцій, а також двох розглянутих Принципів про додаткові до положень міжнародного комерційного контракту регуляторах прав і обов'язків сторін у вигляді звичаю і практики, яку вони встановили у своїх взаємних відносинах. До звичаєм, яким пов'язані боку, зазначеними уніфікаціонним документами відноситься будь звичай, щодо якого вони домовилися, а також за відсутності домовленості про інше звичай, про який вони знали або повинні були знати і який в міжнародній торгівлі широко відомий і постійно дотримується сторонами в договорах даного роду у галузі торгівлі (зокрема, ст. 9 Віденської конвенції 1980 р.). В умовах подібного широкого розповсюдження звичайних правил та з урахуванням зазначених приписів, а також приписів ст. ст. 5, 421 і 1211 ГК РФ важливого значення набуває юридична характеристика звичаю. Особливо це важливо, оскільки спочатку в доктрині та судовій практиці Англії та США, на що звертав увагу І.С. Зикін "*", а в даний час і в зазначених уніфікаціонним документах відбувається зближення понять "custom" і "usage": до ст. 9 Віденської конвенції 1980 р. в російській тексті використовується термін "звичай", тоді як в англійській і французькій текстах - термін usage, перекладається зазвичай як "звичай". У зв'язку з визначенням місця звичаю в системі міжнародних комерційних контрактів слід виділити два нових явища, відповідних періоду глобалізації міжнародної економіки. Перше полягає в зростанні ролі контрактів в якості регуляторів міжнародних комерційних відносин і іменується в зарубіжній доктрині "контрактуалізаціей"; другий полягає у зростанні правового значення стандартизації або нормалізації міжнародних комерційних контрактів. Дані явища виникли в третьому періоді уніфікації права міжнародних комерційних контрактів, однак тільки в сьогоденні, четвертому, періоді вони придбали найбільше значення, перетворившись в справді самостійні регулятори міжнародних комерційних відносин. --- "*" Див: Зикін І.С. Звичаї і звичаю в міжнародній торгівлі. С. 113. Він підкреслював, що звичайні правила не втрачають притаманних їм відмінних рис, що і дозволяє розглядати правовий звичай як самостійну форму правотворення, а в цілому звичаї і звичаю - як особливий регулятор суспільних відносин (див.: Зикін І.С. Зовнішньоекономічні операції: право і практика. С. 196). Контрактуалізація полягає в регулюванні господарюючими суб'єктами на основі наданої їм правом свободи договору своїх відносин в максимальному ступені приписами укладається ними контракту. Це можливо завдяки тому, що багато сучасних області та сфери діяльності регулюються тільки контрактами шляхом саморегуляції професійних організацій у вигляді стандартизації контрактних умов у сфері фінансових послуг, розвитку Інтернету, вироблення кодексів поведінки діючих в окремих сферах учасників таких контрактів (наприклад, Кодекс поведінки по франчайзингу, Кодекс поведінки в галузі реклами), у встановленні властивих їм санкцій (чорні списки, бойкот, втрата комерційної репутації). Відсутність у національному праві країн континентальної системи приписів з багатьох видів нових контрактних відносин, надання Common Law сторонам контракту права самим визначати умови їх взаємовідносин, визнання за ними ролі творців власної юридичної інфраструктури веде до створення "спонтанного контрактного порядку" у вигляді однакових правил, створюваних учасниками таких контрактних відносин, а не шляхом волевиявлення держав, як це має місце в міжнародно-правової уніфікації. Ідеалом для прихильників контрактуалізаціі було б повне автономне регулювання відносин сторін "контрактом без права", що, як зазначається далі стосовно до lex mercatoria, неможливо. Можна виділити кілька найважливіших сфер міжнародної економічної взаємодії, де феномен контрактуалізаціі виявляється найвиразніше і виражається в пристосовування правил до потреб користувачів, облік у них технічних особливостей. Наприклад, транскордонне застосування Інтернету викликало до життя появу Ні-кодексу, контрактне регулювання виникаючих відносин з користувачами і операторами набуває чільне значення, застосування внеюрідіческіх заходів (відключення від зв'язку, перерва у наданні послуг) впливає ефективніше, ніж прийняті судом заходи. Набирає силу електронна торгівля, для чого ЮНСІТРАЛ в 1996 р. був підготовлений Модельний закон, на основі якого відповідні закони про електронну торгівлю прийняті в 14 країнах (серед яких Франція, Ірландія, Канада; в США в 1999 р. прийнятий Однаковий закон про електронні угодах). Виникає віртуальне право: cyber lex, lex cybernautica, lex electronica. Діяльність операторів на фінансових ринках призводить до створення власних правил регулювання у вигляді UCP-500 та інших, до створення власних систем зв'язку SWIFT, до виникнення раніше не відомих контрактних відносин (міжнародний фінансовий лізинг, міжнародний факторинг, міжнародний франчайзинг) і до розробки нових видів міжнародних комерційних контрактів. Зберігає актуальність і традиційне використання типових контрактів у вигляді формулярного права, пропонованого як самими учасниками міжнародного комерційного обороту, так і міжнародними організаціями. Стандартизація або нормалізація міжнародних комерційних контрактів полягає у виробленні стандартизованих типових правил на двох рівнях: формулюють агентствами, до яких відносяться професійні асоціації (1), міжнародні урядові (2) та неурядові (3) організації, а також самими учасниками відповідних контрактів. Значення таких контрактів зазначалося в 1969 р. у доповіді ЮНСІТРАЛ про загальні умови і типових договорах (4), де підкреслювалося, що їх основною метою є полегшення міжнародної торгівлі шляхом усунення невизначеності, яка існує в міжнародних договорах купівлі-продажу внаслідок складнощів міжнародного приватного права для однієї країни і труднощів в отриманні даних про правову систему іншої країни. ХХ в.
Тим самим відбувається зміна складу учасників процесу уніфікації права міжнародних комерційних контрактів (на зміну представникам держав у міжнародних урядових організаціях приходять представники ділових кіл в неурядових організаціях), зміна методів уніфікації - від міжнародно-правових до приватноправових (що зазначалося в гл. 1). У вітчизняній доктрині (1) відсутні розбіжності про визнання даного методу одним з методів уніфікації, який в даній роботі отримав найменування частноправового. Однак по-різному розуміється юридична природа результату такої уніфікації у вигляді типових контрактів, загальних умов, типових проформ - всього того обсягу документів, що розробляються зазначеними вище організаціями та учасниками міжнародних комерційних контрактів. При цьому можна виділити два підходи, які є відображенням неоднакових поглядів їхніх прихильників на саме поняття права. С.Н. Лебедєв (2) розрізняє уніфікацію в широкому (що включає розробку на міжнародній основі під егідою міжнародних організацій різного роду типових контрактів, загальних умов і т.п.) і уніфікацію у вузькому сенсі слова (досягнення в результаті співпраці держав однакового нормативного регулювання в різних країнах тих чи інших суспільних відносин). І.С. Зикін (3), підкреслюючи першорядне значення уніфікації звичаїв і звичаїв допомогою укладення міжнародних договорів і угод, не виключає другого методу, при якому в якості засобів уніфікації в широкому сенсі слова служать типові договори і загальні умови, різного роду склепіння однакових правил, що відображають звичаї та звичаю. С.В. Бахін (4), констатуючи можливість здійснення уніфікації самими різними способами, відносить міжнародні документи, спрямовані на регулювання міжнародних комерційних зв'язків невластного характеру, застосовувані за угодою між їх учасниками, до субправу, а відповідні регулятори іменує квазіправовому. --- (1) Див: Лунц Л.А. Курс міжнародного приватного права. Особлива частина. С. 216 - 217; Сас І. Загальні умови поставок РЕВ; Лебедєв С.Н. Уніфікація правового регулювання міжнародних господарських відносин. С. 17 - 18; Зикін І.С. Звичаї і звичаю в міжнародній торгівлі. С. 94 - 113; Іванов Г.Г., Маковський А.Л. Міжнародне приватне морське право. С. 31 - 34. (2) Див: Лебедєв С.Н. Цит. соч. С. 17 - 20. (3) Див: Зикін І.С. Цит. соч. С. 112 - 113. (4) Див: Бахін С.В. Цит. соч. С. 80 - 84; Він же. Lex mercatoria і уніфікація міжнародного приватного права / / Журнал міжнародного приватного права. 1999. N 4 (26). С. 3 - 45. Позиція зарубіжної доктрини є більш радикальною: не тільки за типовими контрактами і загальними умовами визнається зобов'язує сила (оскільки вони розглядаються в якості складової частини lex mercatoria), але і за самим міжнародним комерційним контрактом в період глобалізації міжнародної економіки визнається роль основного регулятора. Її представники зазначають, що народився новий процес утворення права, який свідчить про те, що міжнародні економічні відносини являють особливо родючий грунт для подолання етатистською теорії джерел права "*". --- "*" Bureau D. La reglementation de l'economie / / Le prive et le public. Archives de philosophie de droit. 1997. Vol. 41. P. 318. Розбіжність у позиціях засноване на неоднаковому розумінні права. Традиційним для вітчизняної теорії права є розуміння права всіх галузей як сукупності норм, які, по-перше, виходять від держави і, по-друге, чиє дотримання забезпечує держава, що відображало склалися в період державної планової економіки та державної власності відносини, а також відсутність приватного права, коли вся діяльність, включаючи господарські відносини, мала публічно-правовий характер. Будучи в нашій країні власником всього майна, держава не тільки забезпечувало реалізацію господарських зв'язків (економічно і юридично), але і постановами уряду наказувало господарюючим суб'єктам правила їх реалізації, практично не залишаючи їм права на узгодження власних умов угоди. І тільки в міжнародному комерційному обороті, реалізація якого була покладена на обмежене число спеціалізованих зовнішньоторговельних організацій, відносини з іноземними фірмами носили приватно-правовий характер; починаючи з 1962 р. в Основах, а потім у ЦК РРФСР 1964 р. була визнана автономія волі при виборі застосовного права (див. гл. 2). Діяли в період 1951 - 1991 рр.. ОУП РЕВ представляли нормативний документ, обов'язковий для учасників відповідних контрактів, що слід було, по-перше, з забезпечення застосування даного документа міжурядовими угодами про товарообіг та платежі і, по-друге, з обмеженої можливості відступу від нього за наявності умов, передбачених преамбулою даного документа . Зміна соціально-економічного ладу в Росії, поява приватної власності та визнання рівних прав усіх учасників економічного обороту змінило ситуацію, що підтверджується диспозитивним в цілому характером приписів ГК РФ, участю РФ у Віденській 1980 р. і Оттавської 1988 конвенціях, що мають диспозитивний характер. Змінилося і ставлення як самих сторін господарських відносин, так і державного арбітражного суду до автономії волі сторін. Однак вузьке розуміння права як сукупності нормативних актів зберігається. Мабуть, тому С.В. Бахін визнає за типовими контрактами та іншими подібними документами, застосовуваними за угодою між їх учасниками, властивість квазіправа або субправа, що представляється неточним "*". --- "*" Див: Бахін С.В. "Формулярне право" та його уніфікація. С. 81 - 83. У зарубіжному праві підхід більш ліберальний, стосовно до приватноправових комерційним відносинам право розуміється більш широко, а за контрактом визнається сила джерела права у відносинах між сторонами. Іншими словами, зарубіжна теорія права визнає властивості творця права не тільки за державою-сувереном, а й за приватними учасниками комерційних відносин саме в рамках приватноправових відносин. Особливо яскраво це проявляється у Загальних праві: по-перше, в силу другорядної ролі права у вигляді закону і, по-друге, в силу визнання за зазначеними приватними учасниками комерційних відносин широкої автономії волі. Тому за формулюють агентствами визнається можливість узгодження правил, які не тільки розробляють зазначені правила поведінки, але й силою свого авторитету забезпечують їх застосування. Враховуючи рух Росії по шляху ринкових перетворень, її більш послідовне включення в систему сучасних міжнародних економічних відносин, насамперед у рамках СОТ, а також з огляду на зміну економічних і юридичних реалій, становлення глобалізованої економіки, своєчасним представляється зміна ставлення російського суспільства, учасників комерційних відносин, законодавця та державних арбітражних судів до діяльності господарюючих суб'єктів (як на внутрішньому, так і на зовнішньому ринку) в бік надання їм можливості дійсно реалізовувати зафіксовану в ГК РФ автономію волі при узгодженні умов комерційних угод, визнання їх творцями власних контрактних відносин, власного контрактного права. Даний процес не є простим і швидким, він вимагає переосмислення суспільством багатьох патерналістських категорій, успадкованих від періоду планово-адміністративної економіки "*", передбачає значну емансипацію російських господарюючих суб'єктів, підвищення їх правової культури, набуття навичок контрактної роботи на внутрішньому і на зовнішньому ринках, вміння за допомогою юридичних засобів забезпечувати вирішення конфліктних ситуацій і суперечок, так як свобода договору передбачає відповідальне ставлення до формулювання прав і обов'язків, до умов реалізації цієї свободи. Це тим більше важливо, враховуючи появу таких нових регуляторів міжнародних комерційних відносин, як Принципи міжнародних комерційних договорів УНІДРУА, Принципи Європейського договірного права, що представляють характерні для періоду глобалізації досягнення у сфері уніфікації права міжнародних контрактів, взаємопроникнення, взаємовплив основних засад і принципів різних правових систем, що випливає з положень сучасних міжнародних конвенцій (див. § 2 цієї глави), з динаміки розвитку цивільного законодавства країн СНД, насамперед Російської Федерації. --- "*" Як приклад можна навести Угоду про Загальні умови поставок товарів між організаціями держав - учасниць СНД 1992 Хоча розробка типових контрактів здійснюється головним чином зазначеними міжнародними організаціями і самими учасниками міжнародних комерційних контрактів, внутрішньодержавне право не залишається байдужим до процесу формування договірних відносин на основі типових контрактів, прагнучи забезпечити традиційне рівне положення договірних сторін та їх право вільно приймати рішення "*", це має на меті запобігання, особливо в період глобалізації міжнародної економіки, еволюції таких типових контрактів в договори приєднання, прийняття яких диктується економічно сильнішою стороною. --- "*" Про значення волевиявлення сторін при обговоренні типових контрактів див.: Шмиттгофф Експорт: право і практика міжнародної торгівлі. С. 60 - 62. Ще одним проявом сучасних тенденцій є договірне врегулювання порядку вирішення спорів головним чином у міжнародному комерційному арбітражі, а також шляхом використання альтернативних способів у вигляді примирення, посередництва, mini-trial. Подібне договірне врегулювання порядку вирішення спорів є іманентною саме міжнародним комерційним контрактам, і звернення до нього відбувається більш ніж в 90% випадків. Серед неурядових організацій, що займаються розробкою типових контрактів для міжнародного комерційного обороту, найбільш широко відома Міжнародна торгова палата, ідея створення якої виникла на початку ХХ в.; В даний час вона є провідною та авторитетною організацією, основною функцією якої є сприяння учасникам міжнародного комерційного обороту в реалізації укладених ними угод "*". МТП функціонує через створені більш ніж в 70 країнах національні комітети, що забезпечують безпосередню взаємодію ділових кіл. Створення у травні 2000 року Національного російського комітету МТП дозволить господарюючим суб'єктам у нашій країні більш активно використовувати можливості МТП. --- "*" Jimenes G. The Unternational Chamber of Commerce: Supplier of Standards and Instruments for International Trade / / Uniform Law Review. 1996. N 2. P. 285 - 299. Виконання МТП своєї основної функції реалізується в двох напрямках. Перше полягає в різній діяльності з надання необхідної інформації, забезпечення інфраструктури реалізації міжнародних комерційних контрактів. Сюди відносяться: підготовка типових контрактів і посібників з їх складання; узагальнення практики міжнародних розрахунків і вироблення уніфікованих правил для окремих видів розрахунків; узагальнення на основі вивчення існуючих в різних країнах і портах різних країн звичаїв застосовуються в міжнародній торгівлі базисних умов поставок і торгових термінів у вигляді збірників Правил їх тлумачення - Інкотермс; проведення для міжнародних комерсантів розбору конкретних випадків з практики, семінарів і симпозіумів. Другий напрямок діяльності МТП - забезпечення вирішення спорів з міжнародних комерційних контрактів. Арбітражний суд МТП є найстарішим міжнародним третейським судом, його авторитет визнається всіма учасниками міжнародних комерційних відносин, що підтверджується зростанням числа справ, переданих на його розгляд партнерами зазначених контрактів. Піклуючись не лише про врегулювання суперечок, а й про досягнення кінцевої мети - виконання винесеної міжнародним комерційним арбітражем рішень, МТП виступила ініціатором розробки Нью-Йоркської конвенції про визнання і приведення у виконання іноземних арбітражних рішень, прийнятої в 1958 р. на дипломатичній конференції ООН в Нью -Йорку "*". --- "*" На 30 жовтня 2001 р. в Конвенції бере участь 126 держав, включаючи Вірменію, Азербайджан, Білорусь, Грузію, Казахстан, Киргизстан, Молдову, Російську Федерацію, Україну, Узбекистан, Латвію, Литву й Естонію, що створює в зазначених 13 державах єдиний режим виконання іноземних арбітражних рішень, чим забезпечується реалізація в цих державах на основі правил Конвенції рішень, що виносяться міжнародними комерційними арбітражами. Підготовка МТП типових контрактів по окремих видах міжнародного комерційного взаємодії здійснюється Комісією МТП з комерційної діяльності, для чого нею створюються робочі групи, куди входять відповідні фахівці з різних країн. Вибір відповідної тематики обумовлюється наступними факторами: поширенням даного виду комерційних відносин в міжнародному обороті, відсутністю ефективного міжнародно-правового інструменту правового регулювання, існуючими в національному праві окремих країн розбіжностями в такому регулюванні або відсутністю такого регулювання. Відбувається ця робота за допомогою порівняльно-правового методу, що забезпечує комплексне дослідження стану національного та міжнародно-правового регулювання відповідних відносин. Результатом роботи є розробка збалансованих документів, в яких містяться рекомендації і пояснення, що дозволяють обрати найкращий варіант з того чи іншого питання. МТП підготовлено вісім документів у вигляді шести типових контрактів і двох керівництв щодо складання двох видів контрактів "*". У результаті міжнародного співтовариства комерсантів запропоновані типові контракти, що забезпечують дві групи комерційних відносин, найбільш поширених в сучасний період: один контракт купівлі-продажу готових виробів і п'ять контрактів, спрямованих на просування товарів. --- "*" Типовий комерційний агентський контракт МТП, публікація МТП N 496; Керівництво по складанню комерційних агентських контрактів, публікація МТП N 410; Типовий дистриб'юторський контракт МТП, публікація МТП N 518; Керівництво по складанню міжнародних дистриб'юторських угод, публікація МТП N 441Е. Вони опубліковані в 1996 р. вид-вом "Консалтбанкір" російською (три з них - в перекладі Н.Г. Вілкової) та англійською мовами. У 2002 р. вид-вом "Консалтбанкір" опубліковано ще три типових контракту: Типовий контракт МТП міжнародного франчайзингу, публікація МТП N 557; Типовий контракт випадкового посередництва, публікація МТП N 619; Типовий контракт МТП міжнародної купівлі-продажу готових виробів, призначених для перепродажу , публікація МТП N 556 (два останніх контракту також у перекладі Н.Г. Вілкової). Розробляються МТП типові контракти мають ряд особливостей. По-перше, характерним є прагнення укладачів створити відображає всі основні права та обов'язки сторін документ і звести до мінімуму звернення до зовнішніх джерел правового регулювання. Композиція типових контрактів МТП включає Загальну частину і Особливі умови. Типовим контрактом міжнародної купівлі-продажу передбачається застосування до нього Конвенції ООН про договори міжнародної купівлі-продажу товарів (Віденської конвенції 1980 р.), причому за наявності згоди сторін Віденська конвенція підлягає застосуванню незалежно від того, ратифікували її чи ні країни продавця і покупця. Даний варіант застосування Віденської конвенції відрізняється від загального порядку, сформульованого в п. "а" ст. 1, де застосований критерій місцезнаходження комерційних підприємств продавця і покупця в державах - учасницях Конвенції, і в п. "б" ст. 1, де підставою застосування Конвенції є застосування права держави - учасниці Конвенції на підставі норм міжнародного приватного права. Типовий контракт виходить з широкого тлумачення правила диспозитивності не тільки в негативному сенсі, передбаченому в Конвенції (згідно ст. 6 сторони можуть виключити застосування Конвенції або (за умови дотримання ст. 12) відступити від будь-якого з її положень чи змінити її дія), а й в позитивному сенсі, що дозволило укладачам запропонувати застосування даної Конвенції за відсутності іншої угоди. Посилаючись в контракті на застосування до нього Віденської конвенції 1980 р., сторони погоджуються використовувати її правила в якості умов їх контракту. Типовий контракт прямо передбачає і порядок заповнення його приписів: він складений з урахуванням того, що правовідносини сторін регламентуються Віденською конвенцією, а в тому, що нею не передбачено, - правом країни, в якій знаходиться комерційне підприємство продавця (ст. 1.2). Іншими словами, укладачі пропонують готовий варіант узгодження застосовного права, що відповідає сучасному колізійного права. Тому сторонам немає необхідності у виборі застосовного до їх контрактом права.
Типовим контрактом пропонується ряд додаткових умов, спрямованих на уточнення приписів Віденської конвенції. По-перше, сторони можуть погодити, що товари залишаються у власності у продавця до повної сплати ціни. При цьому необхідно враховувати, що згідно з національним праву багатьох країн утримання права власності на товар, призначений для перепродажу, не завжди є ефективним. Тому продавцю доцільно уважно перевірити відповідні приписи права, зазвичай - права країни місця знаходження товару "*". --- "*" Див: Керівництво по утриманню права власності (публікація МТП N 501) і Перехід права власності в міжнародній торгівлі (публікація МТП N 546). По-друге, сторонам пропонується можливість узгодження неустойки (liquidated damages) за прострочення поставки і варіант її обчислення на випадок, коли товар хоча і з простроченням, але поставлений, а також на випадок, коли внаслідок прострочення поставки покупець відмовляється від контракту. Пропонована типовим контрактом застереження про форс-мажорі заснована на застереженні МТП про форс-мажор "*" з деякими змінами, спрямованими на більш ефективний розподіл збитків у разі загальновизнаних ситуацій форс-мажору. --- "*" Див: публікація МТП N 421 Е Форс-мажорні обставини (Force Majeure and Hardship), опублікована вид-вом "Консалтбанкір" з перекладом Н.Г. Вілкової на російську мову в 1997 р. Для дозволу можуть виникнути між продавцем і покупцем суперечок типовий контракт пропонує їм звернення до міжнародного комерційного арбітражу - Арбітражному суду МТП. Типовий комерційний агентський контракт, Типовий дистриб'юторський контракт МТП та Керівництва по складанню зазначених контрактів, Типовий контракт випадкового посередництва, Типовий контракт МТП міжнародного франчайзингу складають серію контрактів у сфері міжнародної дистрибуції. Значення даних типових контрактів полягає не тільки в пропозиції рекомендацій даної авторитетної міжнародної організації, а й у створенні контрактного режиму зазначених відносин, які або неоднаково регламентуються в національному праві різних держав, або таке регламентування відсутня. Комерційне представництво (комерційний агентський договір) являє контракт з посередником, сприяючим протягом певного часу ділової активності на певній території; контракт випадкового посередництва - контракт з посередником, час від часу надають сприяння у бізнесі; дистриб'юторську угоду - контракт, в якому покупець-перепродавец відповідає за збут товарів постачальника на певній території; франчайзинг - контракт з незалежним покупцем-перепродувачем (чинним зазвичай на рівні роздробу), що володіє правом використовувати сукупність прав промислової або інтелектуальної власності та правом на надання йому комерційного або технічного сприяння протягом певного часу (див. гл . 5). У Типовому контракті МТП міжнародного франчайзингу та Типовому контракті МТП з випадковим посередником у розділі про застосовне право вперше дається посилання на Принципи міжнародних комерційних договорів УНІДРУА, що свідчить про широке визнання їх діловими колами всього світу. Другий широко поширений документ МТП - Міжнародні правила тлумачення торгових термінів - Інкотермс, що діє в даний час в редакції 2000 р., що є вже сьомий редакцією. Даний документ призначений для розподілу обов'язків продавця і покупця у зв'язку з доставкою товару за договором міжнародної купівлі-продажу. На прикладі Інкотермс можна бачити еволюцію правового характеру документів МТП: створений спочатку як узагальнення найбільш уживаних базисних умов, він не тільки набуває характеру регулятора відносин між продавцем і покупцем, але і багато в чому визначає умови суміжних договорів перевезення і страхування. У червні 2001 р. Правлінням ТПП Російської Федерації даний документ був визнаний на території Росії торговим звичаєм, що має важливе практичне значення для забезпечення визначеності та передбачуваності його застосування учасниками міжнародної купівлі-продажу товарів, а також учасниками суміжних міжнародних контрактів. Враховуючи, що Віденська конвенція 1980 р. у диспозитивної нормі ст. 31 визначає тільки три ситуації, коли продавець вважається виконав свій обов'язок з поставки товару, Інкотермс дозволяє сторонам договору міжнародної купівлі-продажу товарів вибрати відповідний особливостей їхніх взаємин базис поставки "*" і уточнити ряд юридичних і комерційних питань реалізації та виконання договору міжнародної купівлі-продажу товарів. --- "*" Перша редакція даного документа була розроблена МТП в 1936 р., остання - сьома редакція - в 2000 р. Використанню Інкотермс сприяє і опублікування МТП підготовленого проф. Я. Рамберга, який очолював робочу групу з підготовки даного документа, коментаря, призначеного для забезпечення його практичного застосування (див.: Рамберг Я. Коментар до Інкотермс 2000. Публікація МТП N 620 / Пер. На рос. Яз. І вступить. Стаття Н. Г. Вілкової. М.: Консалтбанкір, 2001). Перша передбачена ст. 30 Віденської конвенції обов'язок продавця з передачі покупцю товару уточнена в Інкотермс наступним чином: 1. правило ст. 31 Віденської конвенції про момент, коли продавець вважається який виконав обов'язок поставити товар: згідно п. А.1. Ex Works - це момент надання продавцем товару у розпорядження покупця на складі або підприємстві продавця; згідно п. А.1 умов групи F і групи C - це момент передачі товару перевізнику; згідно п. А.1 умов групи D - це момент надання товару у розпорядження покупця в узгодженому пункті призначення; 2. правило п. 2 і п. 3 ст. 32 Віденської конвенції уточнюється, покладаючи на продавця в п. А.4 термінів групи С (СFR, CIF порт призначення, CPT, CIP пункт призначення) юридичне забезпечення передачі товару покупцеві, а в п. А.4 термінів групи D (DAF, DES , DEQ порт призначення, DDU, DDP пункт призначення) - обов'язок фактично доставити товар до узгодженого пункту і на узгоджених умовах; 3. правило п. 1 ст. 32 Віденської конвенції уточнюється в п. А.7 окремих термінів Інкотермс вказівкою на обов'язок продавця передати покупцеві належне повідомлення, а також на необхідність індивідуалізації товару; 4. правило п. 2 і п. 3 ст. 32 Віденської конвенції, конкретизирующее зміст обов'язки продавця укласти необхідні договори перевезення та страхування, розкривається в п. А.3 та п. Б.3 Інкотермс (наприклад, по термінам СFR, CIF порт призначення, CPT, CIP, DDU, DDP пункт призначення, DAF узгоджений пункт на кордоні); 5. правило ст. 33 Віденської конвенції про дату поставки конкретизується п. А.4 та п. Б.4 Інкотермс, наприклад: по термінам FOB і FAS порт відвантаження, а також CIF порт призначення або CIP пункт призначення датою поставки є дата коносамента, по терміну DDU і DDP пункт призначення - узгоджені дата або період надання товару в розпорядження покупця в обумовленому пункті призначення. Друга передбачена ст. 30 Віденської конвенції обов'язок продавця по передачі покупцеві відносяться до товару документів конкретизується в п. п. А.2, А.8 і А.10 Інкотермс. Третя передбачена ст. 30 Віденської конвенції обов'язок продавця по передачі покупцеві права власності на товар не отримала деталізованого регулювання у Конвенції та не відображена в Інкотермс. Якщо всі покладені Віденською конвенцією на продавця обов'язки конкретизуються в Інкотермс, то обов'язки покупця, викладені в гл. III Віденської конвенції, в Інкотермс відображені не однаково. Правило ст. ст. 53 - 59 Віденської конвенції про сплату ціни зафіксовано в п. Б.1 Інкотермс у загальній формі. Окремим формам здійснення платежів, а також гарантій їх здійснення присвячено десять публікацій МТП "*"; в комплексі вони забезпечують однакове правове регулювання міжнародних розрахункових операцій при здійсненні міжнародної купівлі-продажу. --- "*" Уніфіковані правила і звичаї для документарних акредитивів - UCP 500, публікація МТП N 500; Документарні акредитиви: порівняння UCP 500 та UCP 400, публікація МТП N 511; Нові стандартні форми документарних акредитивів для UCP 500, публікація МТП N 516; Керівництво МТП за операціями з документарними акредитивами для UCP 500, публікація МТП N 515Е; Уніфіковані правила для міжбанківського рамбурсування за документарними акредитивами, публікація МТП N 551Е; Уніфіковані правила по інкасо, публікація МТП N 522; Коментар до Уніфікованим правилам по інкасо, публікація МТП N 550Е; уніфіковані правила для гарантій за вимогою, публікація МТП N 458; Керівництво до уніфікованими правилами для гарантій за вимогою, публікація МТП N 510; Уніфіковані правила Міжнародна практика стендбай ISP98, публікація МТП N 590. Найбільш докладно визначені в окремих термінах Інкотермс окремі аспекти виконання покупцем правил п. а ст. 60 Віденської конвенції про вчинення необхідних фактичних і юридичних дій, що дозволяють продавцю здійснити поставку: 1. пунктом Б.2 на покупця покладаються дві обов'язки: отримання імпортної ліцензії або іншого офіційного дозволу, а також виконання (якщо буде потрібно) всіх митних формальностей, необхідних для ввезення товару і його транзиту через треті країни; 2. пунктом Б.3 на покупця покладається обов'язок щодо укладення договору перевезення (згідно термінам групи Е і F, які тому відносяться до договорів "відправки"); 3. пунктом Б.6 на покупця покладається ряд витрат: по-перше, виникають після моменту передачі стосуються товару витрати, по-друге, можуть виникнути з причин, які знаходяться в сфері контролю покупця, додаткові витрати; 4. слід підкреслити, що відповідно до п. Б.6 базисних умов (за винятком DDU пункт призначення) в обов'язки покупця входить оплата необхідних податків, зборів та інших офіційних зборів, а також витрат з виконання митних формальностей, необхідних при ввезенні товару або для його транзитного перевезення через треті країни; 5. пунктом Б.7 на покупця покладається обов'язок передати продавцю належне повідомлення (наприклад, за умовами FOB, FAS - дані про судно, про місце вантаження і необхідному часу поставки товару); 6. пунктом Б.8 на покупця покладається обов'язок прийняти передбачений п. А.8 відповідного терміна транспортний документ та / або інші документи як доказ поставки; 7. пунктом Б.9 на покупця покладається обов'язок нести витрати, пов'язані з інспектуванням товару перед відвантаженням (за винятком випадків, коли воно здійснюється за приписом влади країни вивезення); 8. пунктом Б.10 на покупця покладається обов'язок з оплати витрат і зборів, пов'язаних з одержанням документів, зазначених у п. А.10 відповідних термінів. Правило п. б ст. 60 Віденської конвенції про обов'язок покупця прийняти товар уточнюється в п. Б.4 Інкотермс, яким на покупця покладається обов'язок прийняття поставки способом і методом, відповідними конкретному базисного умові. Що має важливе практичне значення правило ст. 36 Віденської конвенції, пов'язане з відповідальністю продавця за що виникло до моменту переходу ризику на покупця будь-яка невідповідність товару, конкретизується в п. А.5 та п. Б.5 Інкотермс про перехід з продавця на покупця ризику випадкової загибелі або випадкового пошкодження товару; важливо відзначити , що даний момент збігається з моментом виконання продавцем обов'язку з передачі товару. Необхідно виділити ще два аспекти взаємодії Віденської конвенції та Інкотермс: саме Конвенцією визначаються наслідки невиконання відображених у Інкотермс обов'язків продавця і покупця, а також підстави звільнення від відповідальності за таке невиконання. Для сприяння господарюючим суб'єктам у правильному орієнтуванні в приписах ст. ст. 79 - 80 Віденської конвенції МТП підготовлена брошура "Форс-мажорні обставини" "*". --- "*" Публікація N 421Е. На прикладі Інкотермс можна бачити еволюцію правового характеру документів МТП: створений спочатку як узагальнення найбільш уживаних базисних умов, він не тільки набуває характеру регулятора відносин між продавцем і покупцем, але і багато в чому визначає умови суміжних договорів перевезення і страхування. Друга категорія документів МТП - уніфіковані правила, що мають на меті забезпечити платіжні операції, а також гарантії здійснення платежів. Загальне число подібних публікацій МТП понад десяти; дані документи не тільки широко застосовуються практично всіма банками, що здійснюють міжнародні розрахунки, але їх приписи враховувалися при підготовці ГК РФ. Викладене приводить до наступних висновків про значення частноправовой уніфікації. 1. У період глобалізації зростає значення контрактів, що укладаються учасниками міжнародних комерційних операцій. Це обумовлено більш широким використанням принципу свободи договору та визнанням ролі творців права не тільки за державою, а й за учасниками міжнародних комерційних контрактів. Виникає питання про зміст такого права: чи складають його зміст тільки положення укладаються ними контрактів або його зміст є більш широким, включаючи торгові звичаї і склалася між сторонами практику ділових відносин? 2. Серед розроблюваних міжурядовими та неурядовими організаціями документів зустрічаються документи двох типів. До першого належать типові контракти, проформи, які здобувають обов'язковий для сторін характер тільки після остаточного узгодження їх умов (типові контракти МТП, FIDIC, ЄЕК ООН та ін.) Розробка типових контрактів представляє один з варіантів частноправовой уніфікації, характерний для четвертого періоду уніфікації права міжнародних комерційних контрактів і відображає специфіку сучасного періоду глобалізації міжнародної економіки. Використання типових контрактів економить час при переговорах і дозволяє зосередити увагу партнерів на специфіці предмета договору, особливості його реалізації, що в умовах ускладнення комерційних зв'язків і появи нових видів міжнародних комерційних контрактів набуває особливо важливого значення. Таким чином, забезпечується певна єдність права, необхідного для безпеки і швидкості міжнародних комерційних операцій. Відбувається взаємопроникнення, взаємовплив, відображення концепцій різних правових систем в рамках не тільки міжнародно-правової, а й приватно уніфікації, у використанні не відомих раніше правових категорій. Прагнення уникнути невизначеності, що виникає при застосуванні незнайомих правових категорій іноземного права, призводить боку міжнародних комерційних контрактів до врегулювання в ході переговорів багатьох питань. Повторення таких умов забезпечується відображенням у них потреб учасників міжнародних контрактів і веде до типізації таких умов, їх широкого узагальнення міжнародними організаціями у вигляді типових контрактів. В результаті виникає унікальний, який не існував раніше результат уніфікації у вигляді типових контрактів, що відображають особливості окремих видів комерційних відносин. Процес формування таких типових контрактів може бути віднесений до частноправовой уніфікації у вигляді типізації умов міжнародних контрактів, а самі ці документи можуть бути визнані торговим звичаєм, застосування якого залежить від угоди сторін таких контрактів. До другого типу зазначених документів належать стандартизовані умови, перш за все уніфіковані правила по різним формам розрахунків МТП, Інкотермс, які протягом четвертого періоду уніфікації можуть бути визнані регуляторами відносин з міжнародних комерційних контрактів, а їх правова природа полягає у формуванні особливого порядку визначення взаємовідносин сторін. Такі документи також можуть бути визнані торговим звичаєм; їх застосування реалізується в рамках ст. 9 Віденської конвенції 1980 р. і аналогічних положень інших трьох міжнародних Конвенцій, а також Принципів УНІДРУА та Принципів Європейського договірного права. 3. Новим моментом, властивим четвертому періоду уніфікації права міжнародних комерційних контрактів, є частноправовая уніфікація у вигляді Принципів міжнародних комерційних договорів УНІДРУА та Принципів Європейського договірного права, що містять загальні принципи реалізації контрактних відносин з широкого кола питань: формулювання загальних принципів ведення переговорів та виконання контрактів, визначення порядку їх укладення, наслідків порушення умов контрактів, засобів захисту, до яких може звернутися потерпіла сторона. Таким чином, складається самостійна система однакового приватноправового регулювання, в якій зазначені Принципи стають зобов'язальним правом міжнародних комерційних контрактів.
|