§ 5. Прогалини в праві. Застосування аналогії закону та аналогії права

Під прогалиною в праві зазвичай розуміється повна або часткова відсутність правового регулювання тієї сфери відносин, яка об'єктивно вимагає регламентації і без обов'язкових для виконання юридичних норм не може нормально функціонувати.

Прогалини в праві можуть бути виявлені у виступах різних осіб у засобах масової інформації, в наукових дослідженнях, опитуваннях громадської думки. Це прогалини в загальсоціальному сенсі. У власне юридичному сенсі пробіл має місце тоді, коли з певною очевидністю можна констатувати, що певне питання входить у сферу правового регулювання, має вирішуватися юридичними засобами, але конкретне його рішення в цілому або частково не передбачено в нормативних актах.

Існує два способи подолання прогалин у праві: аналогія права і аналогія закону.

При виявленні пробілу в праві спочатку слід знайти норму, що регулює найбільш близьке (аналогічне) ставлення.

Якщо аналогічної норми немає, то застосовується аналогія права, тобто застосування до розглянутого слу-

6 .. 163

Тема 12. Реалізація права

164

чаю загальних засад і принципів правового регулювання галузі права або правового інституту.

Застосування аналогії права і закону регулюється деякими правилами:

1. Аналогія можлива тільки в тих галузях права, де вона дозволена.

2. Спочатку пошук відповідної норми здійснюється в рамках однієї галузі права, потім у споріднених галузях, а лише потім в принципах права.

Деякі правила застосування аналогії права і закону містяться у статті 6 ЦК РФ: «Застосування цивільного законодавства за аналогією.

1. У випадках, коли відносини прямо не врегульовані законодавством або угодою сторін і відсутня застосовний до них звичай ділового обороту, до таких відносин, якщо це не суперечить їх суті, застосовується громадянське законодавство, що регулює подібні відносини (аналогія закону).

2. При неможливості використання аналогії закону права та обов'язки сторін визначаються виходячи з загальних засад цивільного законодавства (аналогія права) та вимог сумлінності, розумності та справедливості ».

Слід при цьому мати на увазі, що застосування аналогії не є способом заповнення пробілу в праві. Пробіл продовжує зберігатися, так як створення правових норм віднесено до компетенції правотворчих, а не правозастосовних органів.

Контрольні питання

- У чому виражається залежність між формами реалізації права і видами норм права?

- Якими особливими властивостями володіє застосування права?

- Які структурні елементи включає акт застосування права?

- Назвіть спільні та відмінні ознаки правозастосовних актів і нормативних правових актів.

Інформація, релевантна " § 5. Прогалини в праві. Застосування аналогії закону та аналогії права "

1. 1. ПОНЯТТЯ І КЛАСИФІКАЦІЯ ПРИНЦИПІВ АРБІТРАЖНОГО ПРОЦЕСУАЛЬНОГО ПРАВА
   пробілів. У випадку їх виявлення той чи інший процесуальний питання може бути вирішений судом шляхом застосування аналогії процесуального закону або права. Обидва зазначених прийому подолання прогалин у праві можуть бути успішно застосовані судом лише на базі принципів процесуального права. Багато з принципів, інститутів і норм чинного арбітражного процесуального права схожі з аналог2ічни-ми
   
2. 60. Прогалини в праві. Дійсні та уявні прогалини в праві. Усунення і подолання прогалин у праві.
   Прогалин: 1) невміння законодавця відобразити в нормативних актах усе різноманіття сучасних життєвих ситуацій, що вимагають правового регулювання (первісна пробельность); 2) невміння законодавця передбачити появу нових життєвих ситуацій у результаті постійного розвитку суспільних відносин, вжити по них певні законодавчі дії (подальша пробельность), 3)
   
3. § 1. Поняття злочину
   прогалину. У практичному плані позбавлення суду права вдаватися до аналогії кримінального закону передувала величезна робота по систематизації різних галузей права, кодифікації кримінального законодавства, виявлення в ньому прогалин, нашарувань, дублювання, протиріч. Інакше кажучи, поява формальних визначень поняття злочину знаменувало собою новий, безсумнівно прогресивний етап у
   
4. 3. Об'єкти авторського права
   прогалину було заповнено ст. 10 (1) Угоди ТРІПС: "Комп'ютерні програми, будь вони в формі програми або алгоритму, охороняються так само, як і літературні твори по Бернської конвенції ..." У ст. 4 Договору ВОІВ з авторських прав також включені положення про охорону комп'ютерних програм: "Комп'ютерні програми охороняються як літературні твори, в повній відповідності зі
   
5. § 3. Принципи цивільного права
   прогалини в цивільному законодавстві і виникає необхідність у застосуванні аналогії права. Це означає, що для регулювання суспільних відносин, не врегульованих конкретною нормою цивільного права, застосовуються основні засади цивільного законодавства, тобто принципи цивільного права. До таких принципів цивільного права відносяться наступні: 1. Принцип дозволительной
   
6. § 2. Позов про витребування майна з чужого незаконного володіння (віідікаціонний позов)
   пробіл закону не усунений, сумлінний власник має право на позов з безпідставного придбання або заощадження майна за ст. 1102 ЦК. Поряд з розрахунками по доходах і необхідним витратам закон вирішує питання і про долю вироблених власником поліпшень речі. Під поліпшеннями маються на увазі такі витрати на майно, які, з одного боку, не диктуються необхідністю його збереження,
   
7. 3. Принципи цивільного права
   прогалин у законодавстві та застосуванні правових норм за аналогією. Для цивільного права ця обставина має особливо важливе значення, бо воно частіше інших галузей стикається з такими ситуаціями. Справа не тільки в тому, що воно містить загальні правила, в яких неможливо передбачити всі деталі надзвичайно різноманітних і складних майнових і немайнових відносин. дозволительного
   
8. 4. Застосування цивільного законодавства за аналогією
   пробіл, не заповнює ні умовами укладеного договору, ні звичаями ділового обороту, усувається за допомогою аналогії закону (п. 1 ст. 6 ЦК). 1 СЗ РФ 1996 № 1 Ст 1 Аналогія закону виражається в тому, що до відповідних відносин застосовуються норми цивільного законодавства, що регулює подібні відносини. Вона допустима при наявності певних умов. По-перше, це існування
   
9. Глава дванадцята. ФОРМА ПРАВА
   прогалин у законодавстві позначається як «аналогія права» і «аналогія закону». Ми її більш детально розглянемо в темі «реалізація права». Тут же відзначимо, що практика застосування як «загальних засад права», так і східних правових норм в історії російської правової системи мала суперечливий характер. Багато соціальних бід наробило «революційна правосвідомість». «Аналогія закону» в
   
10. Глава сімнадцята. РЕАЛІЗАЦІЯ ПРАВА
    прогалини, коли правопріменітель об'єктивно не може знайти відповідну норму права ; другий - що означають поняття «дія права», «дія закону», як вони співвідносяться з формами правозастосування. Прогалини в праві мають об'єктивну і суб'єктивну природу. Законодавець може бути не готовий до прийняття того чи іншого закону. Законодавчий орган роздирають політичні пристрасті, зіткнення