22.1. Застосування норм іноземного права в арбітражному процесі

Питання про застосування іноземного права в російському арбітражному процесі отримав актуальність у зв'язку з розвитком зовнішньоторговельних зв'язків, із залученням іноземного капіталу в Росію, за участю іноземних фізичних та юридичних осіб в економічних відносинах в Росії.

Практика договірних відносин свідчить, що іноземні фірми, які укладають договори з російською стороною, прагнуть ввести в договір умови про підсудність спорів судам і про застосування права держави їх місцезнаходження, уникаючи таким чином застосування згідно з нормами міжнародного приватного права російського цивільного права і не допускаючи можливість розгляду справи в російському суді. Разом з тим можна передбачити зростання арбітражних спорів з необхідністю застосування іноземного права.

На даний момент при цьому можна також констатувати, що питання про порядок застосування іноземного права ще недостатньо представлений в теорії арбітражного процесса.319

Нормативна правова база процедури застосування іноземного права . На даний момент основу застосування арбітражним судом норм іноземного права складають: розділ VI ГК РФ (III частина: 2001 р.); ст. 14 АПК РФ.

АПК РФ 2002 не вніс істотних нововведень в питання про порядок застосування іноземного права, повторивши в цілому вже чинні положення процесуальних норм (пор. ст. 12 АПК РФ 1995 р.).

Стан судової практики. В даний час існує досить велика судова практика Вищого Арбітражного Суду з загальних питань застосування іноземного права. Серед основоположних роз'яснень Вищого Арбітражного Суду слід зазначити: Інформаційний лист Президії Вищого Арбітражного Суду РФ від 16 лютого 1998 р. № 29 «Огляд судово? Арбітражної практики вирішення спорів у справах за участю іноземних осіб», 320 Інформаційний лист Президії Вищого Арбітражного Суду РФ від 25 грудня 1996 р. № 10 «Огляд практики розгляду спорів у справах за участю іноземних осіб, розглянутих арбітражними судами після 1 липня 1995», 321 а також Постанова Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 11 червня 1999 р. № 8 «Про дію міжнародних договорів Російської Федерації щодо питань арбітражного процесу »322 та ін Разом з тим відсутні спеціальні роз'яснення питань самої процедури застосування іноземного права.

Порядок застосування іноземного права. В АПК РФ відсутнє однозначне вирішення питання про порядок застосування норми іноземної держави. При цьому процесуальне законодавство покладає на суддю обов'язок щодо застосування іноземного права. Так, згідно з п. 1 ст. 14 АПК РФ, у разі застосування іноземного права (відповідно до норм міжнародного приватного права) арбітражний суд встановлює зміст цих норм відповідно з їх офіційним тлумаченням, практикою застосування і доктриною у відповідній іноземній державі.

Реальна складність з реалізацією п. 1 ст. 14 АПК РФ полягає в тому, що суддя об'єктивно не може в достатній мірі володіти інформацією про всіх правових системах світах і про специфіку застосування окремих правових норм і правових інститутів іноземних правопорядков або навіть знати всі загальні принципи застосування норм права окремих держав. Тут допомогу надає положення п. 2 ст. 14 АПК РФ, згідно з яким з метою встановлення змісту норм іноземного права суд може звернутися в установленому порядку за сприянням і роз'ясненням до Міністерства юстиції Російської Федерації та інші компетентні органи або організації Російської Федерації і за кордоном або залучити експертів. Порядок такого звернення у вигляді винесення судом ухвали регулюється розділом IX (п. 31-35) Постанови Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 11 червня 1999 р. «Про дію міжнародних договорів Російської Федерації щодо питань арбітражного процесу».

Крім того, в новому АПК РФ 2002 з'явилася нова норма, згідно з якою особи, які беруть участь у справі, можуть представляти документи, що підтверджують зміст норм іноземного права, на які вони посилаються в обгрунтування своїх вимог або заперечень, та іншим чином сприяти суду у встановленні змісту цих норм (абз. 2 п. 2 ст. 14 АПК РФ). При цьому за вимогами, пов'язаних із здійсненням сторонами підприємницької та іншої економічної діяльності, обов'язок доведення змісту норм іноземного права може бути покладена судом на сторони (абз. 3 п. 2 ст. 14 АПК РФ).

Третя частина ДК РФ в розділі, присвяченому міжнародного приватного права, вводить нові цікаві з точки зору розглянутих питань становища. Так, ст. 1191 ЦК РФ у п. 2 встановлює правило, згідно з яким «з метою встановлення змісту норм іноземного права суд може звернутися в установленому порядку за сприянням і роз'ясненням до Міністерства юстиції РФ і інші компетентні органи або організації в Російській Федерації та за кордоном або залучити експертів» ; при цьому «особи, які беруть участь у справі, можуть представляти документи, що підтверджують зміст норм іноземного права, на які вони посилаються в обгрунтування своїх вимог або заперечень, та іншим чином сприяти суду у встановленні змісту цих норм». Таким чином, можна констатувати розширення функції експертів і за рахунок вирішення ними правових питань. Але викликає сумнів питання, чи правомочний затверджується пріоритет норм ГК РФ в силу дії ч. 2 п. 2 ст. 3 ГК РФ («норми цивільного права, містяться в інших законах, повинні відповідати цьому Кодексу»).

Більше того, згідно з тією ж нормі ст. 1191, «за вимогами, пов'язаних із здійсненням сторонами підприємницької діяльності, тягар доведення змісту норм іноземного права може бути покладено судом на сторони».

Дозвіл питання про застосування права в ситуації відсутності відомостей про іноземному праві. Виникає питання, як же повинен надійти суддя, якщо відсутні які? Або відомості про застосовувану нормі іноземного правопорядку, а також немає можливості отримати відповідну інформацію про застосовне право. АПК РФ в п. 3 ст. 14 містить положення, відповідно до якого «якщо зміст норм іноземного права, незважаючи на вжиті згідно з цією статтею заходи, в розумні строки не встановлено, арбітражний суд застосовує відповідні норми російського права». Повторює положення норми п. 3 ст. 14 АПК РФ і п. 3 ст. 1191 ГК РФ. На відміну від п. 3 ст. 12 АПК РФ 1995 р. новий АПК РФ ввів поняття «розумного строку», коли зміст іноземного права має бути встановлено.

Слід зазначити, що все ще залишається нез'ясованим питання про те, який характер повинні носити «застосовні заходи», щоб суддя мав право застосувати російське право, яке може кардинально розходитися у своїй суті з нормами відповідної іноземної держави . При цьому навіть обов'язок про звернення за роз'ясненнями до компетентних органів іноземної держави сформульована диспозитивно («суд може»). Тут слід зазначити, що виникає проблема і про відповідність такого рішення суду принципом законності, як він зафіксований у п. 3 ст. 15 АПК РФ.

Принцип «публічного порядку» (ordre public) в арбітражному процесі. Одним з актуальних питань застосування іноземного права є питання про відповідність застосування норм іноземного права принципом публічного порядку (ordre public) .323 У відповідності зі ст. 1193 ЦК РФ, норма іноземного права, що підлягає застосуванню відповідно до правил міжнародного приватного права, у виняткових випадках не застосовується, коли наслідки її застосування явно суперечили б основам правопорядку (публічного порядку) Російської Федерації. У цьому випадку застосовується відповідна норма російського права. При цьому ст. 1193 ЦК РФ відтворює положення Основ 1991, в тій частині, що відмова у застосуванні норми іноземного права не може бути заснований тільки на відмінності правової, політичної або економічної системи відповідної іноземної держави від правової, політичної або економічної системи Російської Федерації.

Питання про межі застосування принципу «публічного порядку» виникає, наприклад, при застосуванні судового прецеденту англоамериканской типу; наукової та релігійної доктрини, яка в ряді правопорядков (Великобританія в частині наукової доктрини; ісламські держави, держава Ізраїль , держава? місто Ватикан в частині релігійних джерел, релігійної доктрини і т. д.) є одним з основоположних джерел права. Прикладом можуть тут служити і окремі цивільно? Правові інститути іноземних правопорядков.

Інформація, релевантна " 22.1. Застосування норм іноземного права в арбітражному процесі "

1. ЗМІСТ
   іноземних осіб 237 Тема 17. Третейські суди в РФ 253 Тема 18. Міжнародний комерційний арбітраж 270 Тема 19. Виконання судових актів 318 Контрольні питання до заліку з дисципліни «Арбітражний процес»
   
2. Доручення про виконання окремих процесуальних дій
   застосуванні іноземних документів на території РФ. Лист ГТК РФ від 17.05.95. 5 Див: Кайгородова А. Умови та порядок проставлення апостиля / / Законодавство і економіка. 2001. № 11. С.
   
3. Джерела арбітражного процесуального права
   норми даної галузі права. Джерела арбітражного процесуального права різноманітні і діляться на два основних види: закони та підзаконні нормативні акти. Слід мати на увазі, що згідно ст. 3 АПК порядок судочинства в арбітражних судах Російській Федерації визначається Конституцією РФ, Федеральними конституційним законом про арбітражних судах, АПК та прийнятими відповідно до них
   
4. Тема 16. ПРОВАДЖЕННЯ У СПРАВАХ ЗА УЧАСТЮ ІНОЗЕМНИХ ОСІБ
   застосуванні іноземних документів на території РФ. Лист ГТК РФ від 17.05.95. Про проставленні апостиля. Лист Мін'юсту РФ від 17.03.92. Про деякі питання проставлення апостиля. Лист Мін'юсту РФ від 7.08.92. Інструкція про консульської легалізації. Утв. Міністерством закордонних справ СРСР 6.07.84. Література Вардіна М. Про право, застосовне до договірних зобов'язань в країнах ЄС / / Господарство
   
5. Травкін А.А., Карабанова К.І.. Арбітражний процес: Навчальний посібник: - Волгоград: Вид-во ВолДУ, 2003, - 348 С., 2003
   іноземних осіб, третейські суди в РФ, Міжнародний комерційний арбітраж, виконавче провадження. Призначено для студентів і викладачів юридичних вузів і факультетів, а також для практичних
   
6. Карабанова К.І.. Курс лекцій з арбітражного процесу. - Волгоград: Вид-во ВолДУ, 2002. - 344 с., 2002
   іноземних осіб, третейські суди в РФ, Міжнародний комерційний арбітраж, виконавче провадження. Посібник включає основні джерела по кожній темі та перелік контрольних питань для підготовки до заліку. Призначено для студентів і викладачів юридичних ву-зов і факультетів, а також для практичних
   
7. 2. Учасники арбітражного процесу.
   Арбітражному суді. За загальним правилом ці суб'єкти вступають у процесуальні відносини З арбітражним судом при розгляді конкретної арбітражної справи. Їх процесуальне становище, обсяг прав і обов'язків обумовлені їх роллю в арбітражному процесі. Відповідно до ст. 54 АПК РФ, всі учасники арбітражного процесу поділяються на три
   
8. Тема 18. МІЖНАРОДНИЙ КОМЕРЦІЙНИЙ АРБІТРАЖ
   іноземних арбітражних рішень. Нормативні акти Закон РФ «Про міжнародний комерційний арбітраж» від 7.07.93 / / Російська газета від 14.08.1993 Література Ануров В. Юридична природа міжнародного комерційного арбітражу. М., Проспект. 2000. Ерпилева Н. Міжнародний комерційний арбітраж: сучасні проблеми теорії та практики / / Арбітражний і цивільний процес. 2002. № 1. Єфремов Л.
   
9. Тема 11. ОСОБЛИВОСТІ ВИРОБНИЦТВА В арбітражному суді за окремими категоріями справ
   іноземних судів та іноземних арбітражних рішень. Порядок оформлення і розгляду заяви, підстави для відмови у визнанні та приведення у виконання рішення іноземного суду та іноземного арбітражного рішення. Визначення арбітражного суду по даній категорії справ. Примусове
   
10. 2. Порядок розгляду справ за участю іноземних осіб, їх процесуальні права і обов'язки. Вимоги, що пред'являються до документів іноземного проісхожденія.Легалізація документа. Апостиль. Доручення про виконання окремих процесуальних дій
      іноземні особи, що у справі, яка розглядається арбітражним судом в Російській Федерації, знаходяться або проживають поза межами Російської Федерації, такі особи сповіщаються про судовий розгляд визначенням арбітражного суду шляхом направлення доручення до установи юстиції або іншого компетентного органу іноземної держави. У цих випадках термін розгляду справи продовжується
    
11. Джерела арбітражного процесуального права.
      застосуванню в судовій практиці. У низці постанов Президії Вищого Арбітражного Суду РФ міститься посилання на Конституцію РФ як підстава для винесення рішення по суті (переважно в матеріально-правовому аспекті). Федеральні конституційні і федеральні закони, безпосередньо присвячені питанням арбітражного судо-устрою та судочинства. З числа федеральних
    
12. Конкуренція внутрішнього закону і міжнародного акта.
      застосування іноземного права до правовідносин російських суб'єктів права, але така можливість передбачається угодою сторін зовн-неекономічного правовідносини. 3 Кайгородова А. Умови та порядок проставлення апостиля / / Законодавство і економіка. 2001. № 11. С. 41. Існують два правила про незастосування норм права іно-дивних держав. Дані норми не застосовуються в Російській
    
13. Тема 3. ПРИНЦИПИ АРБІТРАЖНОГО ПРОЦЕСУАЛЬНОГО ПРАВА
      права. Судоустройственние принципи, їх характеристика. Судочинного принципи, їх характеристика. Література Авдюков М.Г. Принцип законнності в цивільному судочинстві. М., 1970. Завидів В. АПК РФ: основні ідеї і принципи / / Відомості Верховної Ради. 1996. № 3. Рехтер В. Проблеми реалізації принципу змагальності в арбітражному процесі / / Вісник ВАС РФ. 1999. № 11. Тараненко В.Ф.