|
Типовий дистриб'юторський контракт МТП призначений для взаємовідносин сторін у міжнародних комерційних відносинах, коли дистриб'ютори виступають в ролі покупців - оптових торговців і імпортерів і організують розміщення товарів на договірній території (у цьому їх відмінність від дилерів, які реалізують товари на рівні роздрібної торгівлі). Дистриб'ютор - не посередники або брокер, він купує товари для перепродажу від свого імені і за свій рахунок. У його функції входить просування і / або організація розміщення товарів на відповідній території протягом узгодженого періоду. Важливо відзначити, що в обов'язки постачальника товарів входить надання дистриб'ютору узгодженого положення на відповідній території (виняткового, переважного чи іншого). Природно, що необхідні умови для співробітництва можуть бути розроблені за наявності тривалих договірних зв'язків між сторонами, оскільки такі відносини не можуть бути епізодичними. Важливими при цьому є і правила про недопущення конкуренції. Відмінною рисою даної форми договірних відносин є розміщення товарів, забезпечених товарними знаками. Найбільш же істотною відмінністю дистриб'юторського договору від інших розглянутих нами відносин є його тісна взаємодія з договором міжнародної купівлі-продажу товарів, яке проявляється в забезпеченні співвідношення комерційно найбільш значущих умов, що стосуються взаємовідносин між продавцем і покупцем (ціни, умов платежу, гарантій, базисних умов поставки), і досягається або шляхом відсилання до загальних умов поставки, які узгоджуються при укладанні дистриб'юторського договору, або в самому дистриб'юторському договорі. Відмінною рисою розроблюваних МТП типових контрактів є їх орієнтування не так на яку-небудь конкретну правову систему (що широко використовується у вітчизняній договірній практиці і є звичним для російських учасників зовнішньоекономічної діяльності), а на загальноприйняті в міжнародній торгівлі правові норми. Даний підхід отримав відображення і в Регламенті Міжнародного арбітражного суду МТП, який набрав чинності з 1 січня 1998 р. "*". Зміна "точки відліку" у методі визначення застосовуваного права не тільки набуває все більшого практичного значення, а й зумовило успіх такого документа, як Принципи міжнародних комерційних договорів, розроблені УНІДРУА - Міжнародним інститутом з уніфікації приватного права . Застосування такого підходу висуває нові вимоги до російським учасникам зовнішньоекономічного обороту, очікуючи від них вільного орієнтування в нових реаліях, зокрема вміння узгодити у контракті взаємоприйнятні і в максимальному ступені відображають їх інтереси умови, за яких звернення до субсидіарним джерел правового регулювання зводиться до мінімуму. --- "*" Згідно ст. 17 Регламенту МАС сторони вільні в досягненні домовленості щодо правових норм, які повинні застосовуватися складом арбітражу до суті спору. За відсутності такої домовленості склад арбітражу застосовує правові норми, які він вважатиме відповідними. Про зміну ставлення міжнародних арбітражних центрів до традиційного пошуку застосовного права за допомогою колізійних норм див.: Кабатова Є.В. Зміна ролі колізійного методу в міжнародне право / / Міжнародне приватне право. Сучасна практика. С. 5 - 16. Принципи міжнародних комерційних договорів / Переклад тексту і коментарів А.С. Комарова. Одна з причин подібного підходу укладачів типового дистриб'юторського контракту полягає в тому, щоб положення типового контракту можна було рівною мірою використовувати у взаєминах постачальників і дистриб'юторів з різних країн, що не надаючи переваг одній стороні і не ущемляючи іншу при застосуванні закону однієї зі сторін. Одним з основних умов, що визначають взаємовідносини сторін даної складної комерційної операції, є визначення договірної території і товарів, а також узгодження певного виду дистриб'юторських відносин. Як зазначалося, Типовий контракт МТП виходить з надання постачальником дистриб'ютору виключного права продажу (інший варіант розміщення товарів може бути узгоджений сторонами). Особливу увагу залучається в типових контрактах МТП до принципів ведення ділових операцій. У ст. 2 Типового комерційного та Типового дистриб'юторського контрактів спеціально виділяється, що при виконанні зобов'язань за контрактом сторони будуть діяти сумлінно і чесно, також сумлінно повинно здійснюватися і тлумачення окремих приписів контрактів, а також заяви сторін у зв'язку з їх взаємовідносинами. Таким чином, зазначені принципи, навіть за відсутності їх у нормах застосовного права, стають основоположними для сторін договору. Зайве нагадувати, наскільки важливим для забезпечення цивілізованого бізнесу є дотримання таких принципів. Основні функції дистриб'ютора, закріплені в ст. 3 Типового дистриб'юторського контракту МТП, полягають у наступному: - дистриб'ютор продає на договірній території від свого імені і за свій рахунок товари, що надаються постачальником. У цьому полягає перша з найважливіших відмінностей даного договору від агентського контракту; - дистриб'ютор приймає на себе обов'язок докладати всі зусилля для просування та продажу товарів на договірній території відповідно до узгоджених з постачальником умовами, а також обов'язок захищати його інтереси. Отже, в обов'язки дистриб'ютора входить не тільки продаж, але і просування товарів, що складає другу найважливіша відмінність даного договору від агентського контракту; - дистриб'ютор не має права діяти від імені та за рахунок постачальника, якщо останній заздалегідь і в спеціально обумовлених випадках не передав йому таких повноважень. У цьому полягає третя найважливіша відмінність даного договору від агентського контракту, згідно з яким істота агентських відносин становить саме виступ агента від імені, за дорученням і за рахунок принципала. Важливе значення мають положення Типового контракту, що покладають на дистриб'ютора зобов'язання не допускати у своїй діяльності конкуренції з аналогічними товарами. Про значення, яке надається МТП даній умові, свідчить практично повна текстове збіг відповідних приписів Типового дистриб'юторського і Типового комерційного агентського контрактів (ст. 4 та ст. 5 відповідно). Дані положення можуть бути розділені на дві категорії: перша стосується конкуруючих товарів, друга - товарів, що не конкурують з товарами постачальника. Відносно конкуруючих товарів дистриб'ютор не вправі без попереднього письмового дозволу постачальника здійснювати наступні чотири види комерційних операцій: надавати, виробляти, розміщувати або продавати конкуруючі товари на договірній території протягом усього терміну дії контракту. Відносно неконкуруючих товарів Типовим контрактом пропонуються дві альтернативи: перша стосується вищевказаних дій відносно неконкуруючих товарів постачальника, з яким у дистриб'ютора укладений контракт, і припускає необхідність інформування дистриб'ютором постачальника про подібну діяльність (мається на увазі, що така діяльність може зачепити інтереси постачальника). Друга альтернатива полягає у відсутності у дистриб'ютора обов'язку інформувати постачальника, з яким у нього укладений контракт, про неконкуруючих товарах, якщо характеристики товарів або сфера діяльності дистриб'ютора не дають підстав вважати, що це зачепить інтереси постачальника - сторони контракту. На відміну від типового комерційного агентського контракту для успішної реалізації розміщення товару по дистриб'юторських контрактом необхідно не тільки визначити договірну територію, а й створити і підтримувати відповідну збутову мережу, що забезпечує не тільки продажі, але й технічне обслуговування договірних товарів. Відомо, що продаж товару на ринку становить лише невелику частину успіху, забезпечення же технічного обслуговування складає одне з найважливіших умов закріплення виробника на конкретному ринку. Іншою складовою закріплення виробника на конкретному ринку є створення у споживача належного іміджу виробника і самого товару, забезпечення за допомогою рекламних та виставкових заходів "прив'язки" споживача до товару. Типовий дистриб'юторський контракт рекомендує сторонам заздалегідь обговорювати рекламну програму на черговий рік. Така реклама повинна відповідати маркетинговій політиці постачальника і відображати його імідж. Відносно розподілу витрат на рекламу сторонам пропонується два варіанти: перший полягає у розподілі між сторонами таких витрат в узгодженій пропорції; другий - у покладанні таких витрат на одну зі сторін договірних відносин. Аналогічним чином рекомендується і узгодження участі в ярмарках і виставках на договірній території. Специфіка виникають у рамках дистриб'юторського договору відносин найбільш яскраво проявляється при узгодженні умов продажів і у визначенні ціни продаваних дистриб'ютором товарів постачальника. За загальним правилом постачальник зобов'язується поставляти всі замовлені дистриб'ютором товари, проте в ст. 7 Типового контракту МТП дана обов'язок обумовлена двома умовами: наявністю товарів і наявністю належних гарантій їх оплати. Взаємовідносини сторін дистриб'юторських відносин стосуються двох видів договірних відносин. Перший з них - власне дистриб'юторський договір, який виконує кілька функцій: у ньому визначаються особливості взаємовідносин сторін з розміщення товарів на договірній території та узгоджуються деякі умови для майбутніх договорів міжнародної купівлі-продажу товарів. Основними регуляторами взаємовідносин сторін за першою з зазначених договорів є сам дистриб'юторський договір, включені в нього або додані до нього загальні умови продажу товарів, застосовувані постачальником і узгоджені до застосування сторонами дистриб'юторського договору. Укладені ж на його виконання контракти міжнародної купівлі-продажу товарів у відповідних випадках регламентуються Конвенцією ООН 1980 про договори міжнародної купівлі-продажу товарів (у тих випадках, коли вона застосована). Сторонам дистриб'юторського договору Типовим контрактом рекомендується погоджувати наступний порядок розрахунків. Ціни, що сплачуються дистриб'ютором, повинні відповідати цінам прейскуранта постачальника, що діяли в момент отримання замовлення постачальником, включаючи узгоджені знижки. При відсутності іншої домовленості такі ціни можуть змінюватися в будь-який час за умови повідомлення про це за один місяць. Також рекомендується, щоб сторони домовлялися про те, щоб їх товари залишалися власністю експортера до повної оплати всієї належної йому суми (застереження про утримання права власності). Важливо відзначити, що даному правилу про утримання права власності приділено увагу в спеціальній публікації МТП N 467, а також у Директиві Європейського парламенту та Ради ЄС N 2000/35/ЕС від 29 червня 2000 р. про боротьбу з простроченнями платежів по комерційних справах. Слід зазначити, що дистриб'ютор не простий перепродавец, діючий як оптовий торговець (в іншому випадку даний договір не виділявся б як окремий вид комерційних операцій, спрямованих на сприяння збуту товару), дистриб'ютор має тісні й тривалі зв'язки з експортером (постачальником) товару. Дистриб'ютор здійснює просування і / або організацію збуту на закріпленій за ним території країни, континенту або регіону, а постачальник (виробник) часто надає йому виключне право збуту, добровільно йдучи з даного ринку і зобов'язуючись не тільки не вступати з ним у відносини конкуренції, а й всіляко сприяти йому в просуванні товару, рекламі, надаючи право на використання свого товарного знака, допомагаючи в організації навчання персоналу та здійсненні післяпродажного технічного обслуговування. Тому в Типовому дистриб'юторському контракті виділяється необхідність щорічного погодження обсягу продажів на майбутній рік, а також рекомендується передбачати наслідки недосягнення такого обсягу продажів у відповідному році; за загальним правилом його недосягнення не розглядається як порушення контракту, за винятком безпосередньої провини однієї зі сторін. У даному випадку має місце відхід від прийнятого в російському праві і в праві зарубіжних країн правила про об'єктивний характер відповідальності сторін в комерційному (професійному) обороті (ст. 401 ГК РФ). Разом з тим Типовий контракт МТП залишає узгодження даного питання на розсуд сторін. Іншими словами, недоцільно повне інтегрування Типового контракту в укладається сторонами конкретний договір, тому необхідно приділити цьому аспекту взаємовідносин сторін особливу увагу, так як це представляє серйозний відступ від діючого регулювання. Доказ ж відсутності безпосередньої провини (поняття, яке відсутнє у вітчизняному цивільному праві, а також у зарубіжному праві) може виявитися скрутним і викликати неоднакове ставлення сторін і внаслідок цього - виникнення між ними спору. У Типовому контракті МТП проводиться різниця між "обсягом продажів" і "гарантованим мінімумом продажів". У першому випадку в обов'язки сторін договору входить прийняття всіх зусиль для досягнення узгодженого "обсягу продажів" як кінцевої мети угоди, а його недосягнення не розглядається як порушення однієї зі сторін договору. Вказівка на "гарантований мінімум продажів" в другому випадку означає прийняття сторонами, перш за все дистриб'ютором, відповідних зобов'язань. Тому при невиконанні однієї зі сторін прийнятих зобов'язань вона несе відповідальність за загальними правилами застосовного права, зокрема ст. 401 ГК РФ, де в диспозитивної нормою передбачається об'єктивна відповідальність боржника. Враховуючи зацікавленість постачальника в просуванні товару на нові ринки шляхом використання мережі дистриб'ютора, з яким у нього укладений договір, в договорі доцільно передбачити приписи щодо можливості призначення субдістрібьюторов або агентів для продажу товару на договірній території. Типовий контракт в ст. 9 допускає таку можливість за умови повідомлення про це дистриб'ютора до призначення зазначених осіб.
Якщо ж даний дистриб'ютор з яких-небудь причин не береться за реалізацію та розміщення таких товарів, експортер (виробник, постачальник) може самостійно пропонувати їх покупцям на зазначеній території. Конкретні умови реалізації подібної домовленості сторони погоджують у договорі (порядок направлення запитів, термін для відповіді, тощо). Подібний тип домовленості, що зустрічається досить часто в деяких секторах, володіє рядом переваг: він залишає експортеру деяку свободу дій, одночасно дозволяючи дистриб'ютору отримувати винагороду за вчинені без його участі продажу. У такому випадку виняткове право продажу трансформується у переважне право продажу або в право продажу без будь-яких обмежень прав експортера. Таким чином, має організаційний характер угоду доповнюється умовою, що змінює винятковий характер угоди, а реалізуються договірні товари шляхом укладання з покупцями договорів купівлі-продажу двома присутніми на ринку особами: дистриб'ютором і самим виробником (експортером, постачальником). За відсутності ж умови про виняткове або переважне право продажу експортер зберігає свободу продавати свої товари або обирати інших перепродавців на договірній території. Керівництво МТП рекомендує, щоб угода була озаглавлений відповідним чином, наприклад Угода про збут, дистриб'юторську угоду (Distributorship Agreement), і на самому початку містило загальне визначення функцій дистриб'ютора, зокрема вказівка на те, що дистриб'ютор: - Зобов'язується купувати товари і перепродувати їх від свого імені і за свій рахунок; - Приймає на себе організацію продажів на певній території; - Не створює зобов'язань для виробника. Важливо підкреслити, що зазвичай дистриб'ютор використовує найменування виробника, його товарні знаки для вказівки на те, що займається збутом товарів останнього. Для виключення будь-яких натяків на те, що дистриб'ютор діє від імені виробника, доцільно виділити даний аспект взаємовідносин сторін із самого початку. За правовою природою даний договір є організаційним договором, який потім реалізується, з одного боку, шляхом придбання дистриб'ютором у експортера договірних товарів на основі окремо укладених договорів міжнародної купівлі-продажу товарів і, з іншого боку, шляхом продажу їм на договірній території договірних товарів від свого імені і за свій рахунок за допомогою укладення з споживачами окремих договорів купівлі-продажу. Керівництво МТП визнає за такою угодою рамковий характер, що можна визнати лише у певній частині, що стосується майбутніх поставок за окремими договорами міжнародної купівлі-продажу товарів. Іншими словами, дистриб'ютор в якості покупця набуває в рамках таких договорів купівлі-продажу у експортера (виробника) товари, які він збуває самостійно, від свого власного імені. Тому важливими для сторін даної угоди є стабільні правила їх взаємодії, погоджує зазвичай у вигляді загальних умов продажу в тому ж організаційному дистриб'юторському договорі, а реалізація товарів у рамках окремих угод лише містить відсилання до таких загальних умов. У подібні загальні умови продажу включаються, зокрема, положення про ціни та можливі знижки, надбавки, технічному сервісі товарів та інших моментах, які впливають на їх реалізацію. Договірні товари визначаються сторонами при укладенні дистриб'юторського договору; це можуть бути всі або деякі товари номенклатури експортера. Якщо сторони мають намір включити всі товари номенклатури експортера або товари, забезпечені його товарним знаком, їм рекомендується заздалегідь вирішити, чи входить у їх намір, щоб угода застосовувалося до всіх вироблюваним в даний час товарам або також до всіх товарів, які будуть проводитися в майбутньому. При обмеженні дистриб'ютора деякими товарами виробника (експортера) сторони повинні привести їх перелік шляхом вказівки на індивідуальний тип або клас, мети, для якої призначений товар, застосовувані товарні знаки. Так як виробник (експортер) може продавати ідентичні товари під неоднаковими товарними знаками через різні збутові мережі, в ясній формі має бути зазначено, що такі товари не є предметом угоди. Повинні бути ясно сформульовані наміри сторін у разі, якщо виробник має намір надати ліцензію на виробництво товарів на договірній території. Враховуючи зацікавленість обох сторін договору у продажу товарів на договірній території, сторони можуть покласти на дистриб'ютора обов'язок інформувати виробника (експортера) про чинне законодавство, а також відповідальність за недотримання місцевих законів щодо норм і стандартів охорони здоров'я. Дистриб'ютор може прийняти зобов'язання утримувати запас товарів для задоволення запитів споживачів, номенклатура і обсяг таких товарів можуть бути визначені в дистриб'юторському угоді або визначатися сторонами в подальшому в узгоджені періоди. Товари, щодо яких домовляються сторони, можуть бути визначені як всі вироби і матеріали, що пропонуються експортером для продажу на договірній території, або як вироби і матеріали, перелічені в самій угоді або додатку до нього. Права промислової власності на товари належать, як правило, експортеру (виробнику), тому відповідно до ст. ст. 41 і 42 Конвенції ООН про договори міжнародної купівлі-продажу товарів 1980 р. продавець зобов'язаний поставити товар вільним від будь-яких прав чи домагань третіх осіб, що грунтуються на промисловій власності або інтелектуальній власності, про яких в момент укладення договору продавець знав чи не міг не знати, за умови, що такі права чи домагання грунтуються на промисловій або інтелектуальній власності: а) за законом держави, де товар буде перепродаватися іншим чином використовуватися, якщо в момент укладення договору сторони припускали, що товар буде перепродаватися іншим чином в цій державі; або б) в будь-якому іншому випадку - за законом держави, в якій знаходиться комерційне підприємство покупця. Формулювання "промислова власність або інша інтелектуальна власність" була запропонована Всесвітньою організацією інтелектуальної власності (ВОІВ) при розробці Конвенції про утворення цієї організації (підписана в Стокгольмі в 1967 р.). Згідно ст. 2 Конвенції в поняття "інтелектуальна власність" включаються права, пов'язані з літературним, художнім і наукових творів; виконавської діяльності артистів, звукозапису, радіо-і телевізійних передач; винаходів у всіх областях людської діяльності, наукових відкриттів, промислових зразків; товарних знаків, знаків обслуговування , фірмових найменувань, комерційних позначень; захист прав проти недобросовісної конкуренції, а також всі інші права, що стосуються інтелектуальної діяльності у виробничій, науковій, літературній і художній областях. Крім даного поняття, широко використовується з'явився вперше в Паризькій конвенції 1883 термін "промислова власність". Згідно ст. 1 даної Конвенції, об'єктами охорони промислової власності є патенти на винаходи, корисні моделі, промислові зразки, товарні знаки, знаки обслуговування, фірмові найменування і вказівки походження товарів, а також припинення недобросовісної конкуренції. Отже, промислова власність розглядається як частина більш загального поняття інтелектуальної власності. Даний підхід відображений в Конституції РФ, де в ст. 44 йдеться про те, що "інтелектуальна власність охороняється законом", а також у проекті частини п'ятої ГК РФ. На відміну від інших прав, права промислової власності носять строго територіальний характер. Наприклад, патент, виданий в одній країні, захищає права автора винаходу тільки в цій країні, а для придбання прав на цей винахід в іншій державі необхідно отримати патент на винахід в цій державі і відповідно до внутрішнього законодавства цієї держави. Тлумачення ст. 42 Конвенції ООН про договори міжнародної купівлі-продажу товарів 1980 р. дозволяє зробити висновок про те, що продавець зобов'язаний поставляти "патентно чисті" товари, тобто даний товар і всі його складові частини і деталі й реалізовані у них винаходи не підпадають під дію патентів, що належать третім особам. Причому в Конвенції дане правило сформульовано досить широко: товар повинен бути вільним не тільки від прав патентовласника, а й від будь-яких прав "чи домагань третіх осіб, що грунтуються на промисловій власності або інтелектуальній власності". Як наголошується в коментарі до зазначеної Конвенції, коли товар перепродується в певній державі, тоді права чи домагання третіх осіб повинні бути засновані на інтелектуальній власності за законом саме тієї держави, де товар буде перепродаватися. При цьому мається на увазі, що сторони в момент укладення договору припускали, що товар буде перепродаватися, іншими словами, діяли відповідно до приписів укладеного ними дистриб'юторської угоди. При перепродажу товару в кількох країнах експортер повинен вжити заходів, щоб наявність прав третіх осіб не перешкоджало використанню товару у всіх цих країнах "*". --- "*" Див: Віденська конвенція про договори міжнародної купівлі-продажу товарів. Коментар. С. 117 - 119. Поряд з територіальним обмеженням зобов'язань експортера у зв'язку з інтелектуальною власністю в ст. 42 Конвенції встановлюється і обмеження за часом. Суть його полягає в тому, що зобов'язання поставити товар вільним від прав третіх осіб виникає тільки за умови, що про існування прав третіх осіб продавець "знав чи не міг не знати" в момент укладання договору. Стосовно до дистриб'юторської угоди це означає, що, по-перше, сторони повинні в ньому визначити, який момент укладення і якого договору (дистриб'юторської угоди або договору міжнародної купівлі-продажу товарів) мається на увазі. Доцільним є проведення перевірки товару на "патентну чистоту" на момент укладення договору міжнародної купівлі-продажу товарів. У цей період така перевірка повинна проводитися експортером, оскільки його знання про наявність прав третіх осіб є передумовою відповідальності за порушення прав інтелектуальної власності. Після укладення договору міжнародної купівлі-продажу товарів ризик виникнення підстав для прав третіх осіб повинен нести дистриб'ютор. Зміст прав третіх осіб, заснованих на інтелектуальній власності, визначається законодавством країни, де таке право є. У Російській Федерації це визначено Патентним законом РФ N 3517-1 від 23 вересня 1992 р. (чинним надалі до прийняття частини п'ятої ЦК РФ) "*". Як випливає зі ст. 10 даного Закону РФ, порушенням виключного права патентовласника визнається несанкціоноване виготовлення, застосування, ввезення, пропозиція до продажу, продаж, інше введення в господарський оборот або зберігання з цією метою продукту, що містить запатентовані винаходи, корисну модель, промисловий зразок, а також застосування способу, охороняється патентом на винахід, або введення в господарський оборот або зберігання з цією метою продукту, виготовленого безпосередньо способом, охоронюваним патентом на винахід. Відповідно до ст. 14 Закону порушення патенту повинно бути припинено з відшкодуванням патентовласникові збитків, понесених в результаті протиправного використання винаходу, корисної моделі чи промислового зразка. --- "*" Див: Відомості З'їзду народних депутатів РФ і ЗС РРФСР. 1992 (22 жовтня). N 42. Ст. 2319. Як випливає зі ст. 4 Закону РФ N 3520-1 "Про товарні знаки, знаках обслуговування і найменуваннях місць походження товарів" від 23 вересня 1993 р. "*", порушенням прав третьої особи - власника товарного знака, зареєстрованого в Росії, визнається несанкціоноване виготовлення, застосування його знака на товарах, у рекламі, а також ввезення, пропозиція до продажу, продаж та інше введення в господарський оборот або зберігання товару, позначеного цим товарним знаком. Крім того, порушенням прав власника товарного знака визнається і застосування на товарах позначення, схожого із зареєстрованим товарним знаком, "до ступеня змішування відносно однорідних товарів", що отримало назву "паразитарного прикріплення". Охороняються і найменування місць походження товарів. --- "*" Там же. Ст. 2319. Використання товарного знака та найменування місця походження товару, позначення для однорідних товарів тягне за собою цивільну і навіть кримінальну відповідальність. Як випливає зі ст. 46 згаданого Закону про товарні знаки, відповідно до цивільного законодавства відповідальність настає у вигляді відшкодування завданих збитків; припинення незаконного використання товарного знака (найменування місця походження товару); видалення з товарів або упаковки незаконно використовуваного товарного знака або позначення, схожого з ним до ступеня змішування . При використанні дистриб'юторської угоди з метою збуту книг, репродукованих творів, творів декоративно-прикладного мистецтва, програм для ЕОМ виключне право автора або його спадкоємців захищається Законом РФ N 5351-1 "Про авторське право і суміжні права" від 9 липня 1993 р. (діє до прийняття частини п'ятої ЦК РФ) "*". Воно включає право на відтворення твору, на його поширення будь-яким способом, його переклад на іноземні мови і ряд інших прав. Отже, ввезення переведених без згоди автора або його правонаступників книг, музичних і репродукованих творів, творів декоративно-прикладного мистецтва, програм для ЕОМ буде розглядатися як порушення прав зазначених осіб (автора і його правонаступників). На відміну від промислових прав авторські права виникають у автора (а після його смерті протягом 50 років - у його правонаступників, включаючи спадкоємців) без будь-якої реєстрації в патентному чи іншому відомстві, вони виникають і підлягають охороні в силу самого факту створення відповідного об'єкта авторського права. --- "*" Відомості З'їзду народних депутатів РФ і ЗС РРФСР. 1993 (12 серпня). N 32. Ст. 1242. Захист авторських і суміжних прав здійснюється шляхом стягнення за рішенням суду, третейського суду або арбітражу збитків або отриманих порушником доходів, компенсації, а також шляхом прийняття інших передбачених законодавством заходів. Зокрема, Законом надано право судді одноосібно винести ухвалу про накладення арешту і вилучення всіх примірників творів та фонограм, щодо яких передбачається, що вони контрафактна. Поняття контрафактного твори (від франц. Contrefac, on) вперше було введено у вітчизняне законодавство саме цим Законом. Контрафактними є екземпляри твори і фонограми, виготовлення або розповсюдження яких тягне за собою порушення авторських чи інших суміжних прав. Даний термін застосовується і для позначення товарів, щодо яких відсутній патентна чистота або має місце паразитарне прикріплення, рабське копіювання або інше порушення. Із зазначеного правила є два винятки, зазначені у ст. 42 Конвенції ООН про договори міжнародної купівлі-продажу товарів. Відповідно до даної статті, зобов'язання експортера поставити товар вільним від домагань третіх осіб не поширюється на випадки, коли: а) в момент укладення договору дистриб'ютор знав чи не міг не знати про такі права й домагання, або б) такі права чи домагання є наслідком додержання експортером технічних креслень, проектів, формул чи інших вихідних даних, поданих покупцем. Враховуючи важливість прав інтелектуальної власності, в дистриб'юторському угоді може бути передбачено або те, що дистриб'ютор зобов'язується надавати виробнику необхідне сприяння для захисту його прав, зокрема при реєстрації патентів і товарних знаків, інформації про порушення його прав, щодо пред'явлення позовів у разі їх порушення та ведення подібних справ у судах, третейських судах та в арбітражах, або те, що дистриб'ютор зобов'язується виступати в якості сторони в юридичному процесі при виникненні спору. Природно, що сторони повинні узгодити і порядок розподілу витрат на ведення справи, а також порядок відшкодування експортером можливих збитків дистриб'ютора. Наприклад, дистриб'ютор може прийняти зобов'язання використовувати товарний знак експортера (виробника) в ході реалізації товару, включаючи його рекламу.
При намірі дистриб'ютора організувати післяпродажне технічне обслуговування сторони домовляються про створення відповідного резерву запасних частин, про порядок його поповнення, звітах про його використання, а також про повернення невикористаних запасних частин по припинення дії дистриб'юторської угоди. Сторони можуть домовлятися як про обсяг і порядок надання послуг з усунення дефектів, забезпечуваних дистриб'ютором протягом гарантійного (безкоштовно) і післягарантійного періоду (за узгодженими справедливими цінами) відносно договірних товарів, так і про обов'язок експортера (виробника) поставляти необхідні деталі та запасні частини . При цьому сторони можуть погодити гарантований мінімум продажів, тобто мінімальна кількість товарів, яке щорічно або протягом шести місяців або іншого періоду дистриб'ютор зобов'язується закупити і реалізувати. Це положення набуває особливої важливості у разі надання дистриб'ютору виключного права, при якому експортер (виробник) втрачає право виступу на даному ринку. У такій ситуації приймається дистриб'ютором зобов'язання про мінімум закупівель є як би зустрічним задоволенням для експортера. Дане зобов'язання може бути виражене у вигляді узгодженої на певний період (рік, півроку, квартал) квоти продажу або у вигляді фіксованого відсотка угод щодо договірних товарів. При цьому виникають дві проблеми. Перша полягає у визначенні в угоді оптимальної квоти, що відбиває можливості та експортера (виробника), і дистриб'ютора. Друга проблема полягає у визначенні в угоді наслідків недосягнення узгодженої квоти. Одним з таких наслідків може бути право експортера на дострокове розірвання угоди, іншим варіантом може бути позбавлення дистриб'ютора виключного права повністю або частково, скорочення договірній території, а також застосування майнових санкцій за нормами застосовного права. Третім варіантом розв'язання проблеми може бути погодження проведення періодичних зустрічей з метою фіксування результатів продажів і узгодження відповідних цифр на майбутній період. Враховуючи довгостроковий характер відносин сторін, цей спосіб може виявитися найбільш ефективним, враховуючи, що під час цих зустрічей сторонами можуть бути узгоджені і інші питання, вирішення яких залежить від кон'юнктурних та інших коливань ринку, зокрема питання ціни, розрахунків за товари, післяпродажного сервісу. Як правило, угоди покладають на дистриб'ютора обов'язок в узгоджені терміни проводити рекламну кампанію, що відповідає маркетинговій політиці експортера (виробника) і необхідну для сприяння продажам його товарів. При цьому сторонам доцільно визначити обсяг рекламної кампанії і способи її проведення. З урахуванням обсягу реклами і глибини впливу її на споживача, а також значної вартості реклами, особливо в таких засобах мас-медіа, як телебачення, дане питання заслуговує на увагу. Зазвичай експортер (виробник) зберігає за собою право контролю за змістом реклами, оскільки він зацікавлений у збереженні свого фірмового іміджу. Тому угода може передбачати обов'язок дистриб'ютора за свій рахунок використовувати рекламні ролики та інші матеріали експортера (виробника) при проведенні рекламної кампанії в країні збуту. Розподіл витрат з реклами узгоджується сторонами в угоді або шляхом вказівки процентного відношення до вартості проведення схвалених експортером (виробником) рекламних кампаній, або шляхом вирахування певного відсотка з обороту, досягнутого дистриб'ютором та належного експортеру (виробнику). При цьому на дистриб'ютора може бути покладено обов'язок подання узгоджених документів для отримання відшкодування своїх витрат. У будь-якому випадку умови відшкодування витрат з реклами повинні бути сформульовані таким чином, щоб уникнути різного їх тлумачення сторонами угоди. Як правило, одним із засобів просування товарів експортера на ринок є подання його товарів на торгових ярмарках і виставках, що проводяться на договірній території. Тому в угоді доцільно визначити умови представлення товарів експортера (виробника) - спільно сторонами угоди або тільки дистриб'ютором, а також спосіб розподілу витрат по такій участі. При цьому важливо пам'ятати про захист патентних прав при поданні нових виробів, а також про конвенційний пріоритет у шість місяців, що надається Паризької конвенції 1883 для охорони прав винахідників та інших патентовласників для їх захисту як в країні виставки, так і в інших країнах. Фіксування ціни продажу договірних товарів на договірній території є одним з центральних пунктів угоди. Це може бути зроблено шляхом відсилання до прейскуранту виробника або у вигляді узгодженого відсотка від вказаної ціни. Проте, як наголошується в Керівництві МТП, в багатьох індустріальних країнах є тенденція до заборони підтримки роздрібної ціни. Так, у ФРН, США, у Франції, у Великобританії, в Скандинавських країнах законодавство забороняє таку практику відносно дистриб'юторських угод. Аналогічні заборони містяться і в законодавстві про конкуренцію Європейського союзу, причому дія цього законодавства, як зазначалося, поширюється на всі товари з будь-яких країн, що потрапляють в рамках дистриб'юторських угод на ринок країн ЄС. Інформування експортера (виробника) є одним з обов'язків дистриб'ютора. Вона може включати надання в узгоджені періоди інформації про умови ринку, перспективи продажу, діяльності конкурентів, про їх ціни і специфікаціях їх товарів. Можливе узгодження надання дистриб'ютором інформації про діючого на договірній території законодавстві, зокрема про стандарти безпеки договірних товарів, обов'язковості зазначення їх складу і походження, про маркування та упаковки товарів. Безперечну важливість для експортера (виробника) представляє інформація про діяльність дистриб'ютора і його споживачів, особливо це суттєво, коли сторонами угоди передбачено винагороду за клієнтуру. Наприклад, у ФРН надання таких відомостей можливо тільки в разі надання дистриб'ютору права на відшкодування за клієнтуру на умовах і відповідно до правил про відшкодування за клієнтуру агентам. Важливе значення для дистриб'юторських договорів має відмінність між узгодженням в угоді виключного права продажу та приписами про уникнення конкуренції, які можуть як міститися в самій угоді, так і слідувати з застосовного права, зокрема із законодавства ЄС. Під конкуруючими товарами розуміються в цілому товари однієї і тієї ж категорії або однорідні товари, які відповідають тим же стандартом якості і є досить близькими за ціною. Звичайно сторони в угоді визначають порядок збуту таких товарів дистриб'ютором - від повної заборони такого до можливості збуту таких товарів за згодою експортера (виробника). Врегулювання збуту конкуруючих товарів поширюється, як правило, на період дії дистриб'юторської угоди або на узгоджений період після закінчення його дії. Однак згідно з правом ЄС така заборона має припинити дію, як тільки закінчиться дія дистриб'юторської угоди. Обов'язки експортера (виробника) включають кілька основних моментів. До них належить передусім надання сприяння дистриб'ютору, обсяг і умови надання такого сприяння узгоджуються в дистриб'юторському угоді. Умови поставки товарів на виконання дистриб'юторської угоди також підлягають узгодженню сторонами. Це може бути здійснено шляхом зазначення в самій угоді або в додатку до нього переліку таких товарів, а також умов їх поставки. Значна увага приділяється і питань, що виникають в ході виконання або неналежного виконання прийнятих зобов'язань, а також умовам продовження дії угоди, його співвідношення з раніше укладеними з тих же питань угодами, припинення угоди тощо Важливе значення мають обов'язок експортера (виробника) у зв'язку із захистом території. В угоді може бути передбачена його обов'язок забороняти своїм покупцям експортувати його товари на договірну територію дистриб'ютора. Як наголошується в Керівництві МТП, "відкрита" винятковість, просто припускає, що експортер приймає на себе обов'язок не продавати договірні товари покупцям інших дилерів на договірній території, трансформується в "закриту" винятковість, при якій надається абсолютний захист території. Проте слід враховувати, що останнє в принципі заборонено Європейським правом конкуренції. Інформування дистриб'ютора і надання йому технічного сприяння є одним з обов'язків експортера (виробника). Звичайно сторони в дистриб'юторському угоді визначають види такої інформації - технічна або комерційна, її обсяг, а також умови її надання. Можуть бути передбачені організація курсів технічного обслуговування, надання персоналу експортера, навчання фахівців дистриб'ютора. Природно, що доцільно узгодити розподіл між сторонами виникають у зв'язку з цим витрат. Хоча дистриб'юторську угоду являє собою окремий вид цивільно-правового договору, винагорода дистриб'ютора у комерційній практиці часто іменується "комісійною винагородою", що юридично неточно і може призвести до омани щодо правової природи даного договору, а отже, тих правил вітчизняного та зарубіжного законодавства, якими має регламентуватися дистриб'юторську угоду. Сторонам доцільно визначати умови, що дають дистриб'ютору право на винагороду, способи його обчислення, терміни і порядок сплати, зокрема після завершення певних угод. Як приклад можна привести рекомендацію МТП по формулюванню умови про винагороду: "Комісія обчислюється на підставі чистої суми рахунків-фактур, тобто фактичної ціни продажів (будь-яка знижка, крім знижки готівкою, віднімається), без всяких додаткових витрат (таких, як пакування, транспортування, страхування) і без всіх мит або податків (включаючи податок на додану вартість) в тому випадку, якщо такі додаткові витрати, мита та податки окремо вказані в рахунку-фактурі. Дистриб'ютор набуває право на комісію після того, як покупці повністю сплатили зазначену в рахунку-фактурі ціну. У разі часткової сплати, виробленої відповідно до контракту про продажі, дистриб'ютор має право отримати частину грошей у вигляді авансу ". Залежно від того, укладається дистриб'юторська угода на визначений або невизначений термін, по-різному встановлюється і порядок його припинення, а також його наслідки. Якщо угода укладена на певний період, в цьому випадку в узгоджену дату воно автоматично припиняє свою дію. При укладанні угоди на невизначений період або на певний період, але з автоматичним продовженням, якщо жодна зі сторін не заявить про своє бажання відмовитися від нього, визначаються порядок (наприклад, рекомендованим листом) і строки (наприклад, за три місяці до закінчення відповідного періоду) повідомлення про такий намір. Наслідки припинення дистриб'юторської угоди мають важливе значення. Як наголошується в Керівництві МТП, законодавство деяких країн, наприклад Бельгії, Лівану і Панами, передбачає сплату компенсації дистриб'ютору навіть у разі припинення угоди відповідно до його умов. Компенсація може бути виплачена у зв'язку з втратою клієнтів, втратою інвестицій та ін В інших країнах за відсутності спеціального регулювання дистриб'юторських угод проте закон визнає право дистриб'ютора на компенсацію у вигляді, наприклад, збитків, понесених внаслідок неадекватності або відсутності сповіщення, або у вигляді компенсації за втрату клієнтів і втрату інвестицій. Подібні форми відшкодування можливі у Франції при недотриманні експортером умов угоди про порядок його розірвання. Прецедентне право в Канаді передбачає право вимоги пропорційно обсягу угоди або розміром інвестицій. Тому в дистриб'юторському угоді доцільно передбачати наслідки його розірвання шляхом ясного вказівки на наявність або відсутність права дистриб'ютора на компенсацію (і на яку), а також на критерії обчислення такої компенсації. Рекомендується сторонам дистриб'юторської угоди та узгодження порядку вирішення спорів, які можуть виникнути у зв'язку з реалізацією даної угоди, а також визначення, по праву якої держави будуть вирішуватись питання, не врегульовані або не повністю врегульовані контрактом. У міжнародному комерційному обороті прийнята передача сторонами їхніх суперечок на дозвіл міжнародного комерційного арбітражу (а не державного суду або державного арбітражного суду). Це пояснюється не тільки спрощеним порядком вирішення спору в міжнародному комерційному арбітражі згідно з чинним у ньому регламентом і правом сторони на обрання арбітра, якому вона довіряє вирішення суперечки, але, що набагато важливіше, виконання рішень міжнародного комерційного арбітражу забезпечується Нью-Йоркської конвенції 1958 про визнання і приведення у виконання іноземних арбітражних рішень. Виконання ж рішення іноземного суду або державного арбітражного суду залежить, по-перше, від наявності з країною, в якій запитується виконання, договору про правову допомогу (договори укладені Російською Федерацією більш ніж з 20 країнами; це насамперед країни СНД, країни ближнього зарубіжжя і Східної Європи), і, по-друге, від ставлення того іноземного суду, до якого звернувся позивач за забезпеченням примусового виконання винесеного на його користь рішення державного суду або державного арбітражного суду: такий суд може або визнати винесене іноземним судом рішення, або не визнати його і переглянути справу по суті знову. Крім того, законодавство деяких країн, наприклад Фінляндії, взагалі не допускає на території країни примусове виконання рішень іноземного арбітражного суду. Як приклад арбітражного застереження можна навести такі арбітражні застереження: "Усі спори, розбіжності або вимоги, що виникають з цього договору (угоди) або у зв'язку з ним, у тому числі що стосуються його виконання, порушення, припинення або недійсності, підлягають вирішенню в Міжнародному комерційному арбітражному суді при Торгово-промисловій палаті Російської Федерації відповідно з його Регламентом ". "Будь-які спори, що виникають з цього контракту або у зв'язку з ним, підлягають остаточному врегулюванню у відповідності з Арбітражним регламентом Міжнародної торгової палати одним або декількома арбітрами, призначеними відповідно з цим Регламентом". "Будь-який спір, розбіжність або претензія, що випливають з або у зв'язку з цим контрактом або його порушенням, припиненням або недійсністю, будуть дозволені арбітражем відповідно до Регламенту Арбітражного інституту Торгової палати гір. Стокгольма. Арбітражний суд повинен складатися з ___ арбітрів (одноосібного арбітра). Місце проведення арбітражу ___. Мова (и), на якому повинно здійснюватися арбітражний розгляд ___ ". "Усі спори, розбіжності або вимоги, що виникають з цього договору (угоди) або у зв'язку з ним, у тому числі що стосуються його виконання, порушення, припинення або недійсності, підлягають вирішенню відповідно до чинного Арбітражним регламентом ЮНСІТРАЛ". Разом з тим, як наголошується в Керівництві МТП, в деяких країнах законодавство передбачає вирішення спорів з дистриб'юторських угод виключно судами загальної юрисдикції країни дистриб'ютора. Наприклад, на підставі Бельгійського закону від 27 червня 1961 з доповненнями від 13 квітня 1971 дистриб'ютор, якому завдано збитків внаслідок припинення дистриб'юторської угоди, діяв повністю або частково в Бельгії, в будь-якому випадку може пред'явити позов проти експортера в Бельгії, незважаючи на будь-яку застереження в угоді. Тому будь-яка арбітражне застереження, що передбачає арбітраж за кордоном і застосування іноземного права, буде недійсною в Бельгії. Однак це правило не стосується до справ, щодо яких застосовується ст. --- ст.
|