|
Типовий контракт франчайзингу (публікація МТП N 557) "*" є останнім з типових контрактів, спрямованих на просування товарів, і містить однакові правила, рекомендовані МТП учасникам даних правовідносин. При складанні типового контракту укладачі прагнули сконцентрувати в ньому основні права та обов'язки сторін і уникнути застосування національного права будь-якої країни. Основною причиною складання даного контракту є відсутність міжнародної уніфікації по франчайзингу і необхідність звернення до національного права, що має серйозні недоліки, оскільки право окремих країн не враховує потреби та специфіку міжнародної торгівлі і його приписи значно різняться в окремих країнах. --- "*" Опублікований вид-вом "Консалтбанкір" в 2002 р. Узгоджені на міжнародному рівні (насамперед у ЄС) правила зачіпають переважно антитрестовские аспекти договору (наприклад, дійсність деяких обмежують статей щодо винятковості території) та не регламентують цивільно-правові відносини сторін договору франчайзингу. Багато асоціації на національному чи міжнародному рівні проявили активність у поширенні франчайзингу, у вивченні різних його аспектів і у формулюванні етичних кодексів поведінки, проте за правовою природою вони представляють міжнародні звичаю і застосовуються, як правило, за взаємною згодою сторін. Значне число господарюючих суб'єктів, що використовують франчайзинг як засіб поширення товарів та / або послуг, мають власну практику і свої типові контракти франчайзингу. Найчастіше вони воліють призначити на певну територію як франчайзі незалежну або асоційовану компанію, які діють в якості майстер-франчайзі. Такий майстер-франчайзі має право сам на узгодженої території укладати франчайзингові угоди. Зазвичай такі субліцензійні угоди укладаються з місцевими компаніями, знають місцеві умови бізнесу. З урахуванням еволюції засобів комунікації і використовуваних при поширенні товарів і / або послуг франчайзинг використовується різними учасниками міжнародного комерційного обороту - від транснаціональних компаній до малих і середніх підприємств. Франчайзинг зазвичай визначається як угода, згідно з яким франчайзер надає франчайзі в обмін на пряму або непряму фінансову компенсацію право на використання комплексу прав промислової або інтелектуальної власності, що належать головним чином до ноу-хау і комерційним символам, а також на отримання комерційного або технічного сприяння протягом терміну дії контракту. У типовому контракті проводиться відмінність між двома видами угод про франчайзинг: проста франшиза та майстер-франшиза. Проста франшиза включає два види угод: про промислової франшизі і дистриб'юторську угоду про франшизу. Промислова франшиза являє договір, що регулює виробництво товарів в обмін на фінансову компенсацію, іншими словами, франчайзі надається право на виробництво товарів з використанням товарного знака та / або патенту франчайзора відповідно до промисловим ноу-хау та за технічного сприяння франчайзера. Дистриб'юторську угоду про франшизу регламентує розповсюдження товарів або надання послуг в обмін на фінансову компенсацію; франчайзі надається право або по збуту виробів, вироблених або поставляються франчайзером або призначеним ним постачальником, або з надання послуг (зазвичай надаються самим франчайзером) під його товарним знаком і з використанням його комерційного ноу-хау. Угода про майстер-франшизі передбачає подальший її розвиток таким чином, що в товаропровідної мережі є не два ланки (як в простій франшизі), а три: франчайзер, майстер-франчайзі (якому франчайзором надається право використовувати франшизу на договірній території шляхом укладання угод про франчайзинг з простими франчайзі) і прості франчайзі. Для реалізації таких угод можуть бути використані різні форми договірних зв'язків: договір доручення, за яким майстер-франчайзі являє франчайзора; дистриб'юторський договір, за яким майстер-франчайзі виступає як субфранчайзора; та / або договір про спільну діяльність (joint venture). Типовий контракт МТП міжнародного франчайзингу призначений для міжнародних дистриб'юторських відносин, які реалізуються шляхом укладення франчайзингових дистриб'юторських угод (distribution franchise agreements), і не застосуємо до інших типів угод про франчайзинг, включаючи угоди про майстер-франчайзинг. Він містить два основних розділи: перший розділ присвячений визначенню основних прав та обов'язків сторін за угодою про франчайзинг; другий - про поставку товару, реалізованого в рамках даної угоди. Комерційна зацікавленість франчайзора полягає в тому, що за допомогою такої угоди він може: сконцентрувати свої зусилля на розвитку та / або адаптації до нового ринку свого ноу-хау; з мінімальними витратами створити значну дистриб'юторську мережу, яка охоплює географічно значний ринок і мінімізує його витрати; підвищити за допомогою мережі продуктивність і добитися економії на продажі; більш ефективно обслуговувати традиційного споживача, використовуючи спільну рекламу і пристосовану до місцевих потреб систему просування; здійснювати контроль за діяльністю франчайзі з розповсюдження своїх товарів і / або послуг; та затвердити свій товарний знак. Зацікавленість франчайзі пояснюється тим, що він може: більш успішно здійснювати свою діяльність завдяки новому товарному знаку, ноу-хау, сучасному навчання та підтримки в наданні послуг, пропонованих франчайзером; отримувати прибуток від високої репутації товарного знака, зберігаючи свою незалежність; розвивати свій бізнес шляхом використання досвіду та ноу-хау франчайзера; використовувати в період дії контракту отримані від франчайзора адаптоване ноу-хау та сприяння з розміщення товару та здійснення менеджменту. Привабливість даної угоди для споживача полягає в тому, що засновані на франчайзинг операції пропонують широкий вибір товарів і послуг на визнаному рівні якості за узгодженими цінами, що стимулює конкуренцію на ринку, що відповідає інтересам споживача. Основними обов'язками франчайзора є: передача ноу-хау, яке включає постійно оновлювані допомоги по роботі з системою тренінгу; передача по ліцензії товарних знаків і позначень; надання сприяння в реалізації розміщення та менеджменту. До основних обов'язків франчайзі належать: здійснення розумного контролю якості товарів і послуг, що надаються франчайзі, для підтримки необхідного рівня та дотримання узгоджених правил користування інтелектуальною власністю; оплата первинного і поточних платежів в обмін на право використання нематеріальних об'єктів; участь в організованих франчайзером курсах з навчання; використання товарних знаків і символів франчайзора; строге проходження комерційним стандартам франчайзора; інформування франчайзора про труднощі або про пропоновані поліпшення. Угода про франчайзинг передбачає відносно обох сторін систему вирішення спорів, включаючи порядок повідомлення про недоліки і способи їх усунення. Даний Типовий контракт заснований на презумпції того, що він регулюється не яким-небудь національним законом, а положеннями самого договору і загальноприйнятими у міжнародній торгівлі принципами права. Мета такого рішення полягає в тому, щоб уникнути на основі колізійних норм застосування якого національного права і використовувати положення Типового контракту у відносинах між франчайзером і франчайзі з різних країн, що не надаючи переваг одній стороні і не ущемляючи іншу при застосуванні права однієї зі сторін, що покликане забезпечити сторонам контракту про франчайзинг більшу юридичну безпеку. Це має важливе значення, оскільки різноманіття різних національних законів рідко може надати допомогу у вирішенні проблем, пов'язаних з імпортом та міжнародним розміщенням товарів або наданням послуг. У більшості країн угоди про франчайзинг не регулюються національними законами, а що відноситься до франчайзингу судова практика зазвичай зачіпає договірні відносини між франчайзі та місцевим франчайзером. Тому наступні з такої судової практики правила не завжди співвідносяться з імпортом та міжнародним розміщенням товарів або наданням послуг. При намірі сторін підпорядкувати їх контракт національному праву певної країни їм слід уважно перевірити, чи не порушують будь-яке положення даної типової проформи строго імперативні приписи (mandatory rules) обраного ними національного права. У будь-якому випадку сторонам слід враховувати, що дійсність або исполнимость контракту та / або арбітражного рішення можуть залежати від дотримання приписів застосовного національного права, особливо імперативних і строго імперативних норм (mandatory rules). Укладачі пропонують сторонам погоджувати арбітражне застереження на користь Арбітражного суду МТП. У Типовому контракті відображені наявні у праві Європейського союзу і в праві окремих країн ЄС приписи про визнання недійсними угод про франчайзинг, істотно обмежують конкуренцію на конкретному ринку, наприклад провідні до встановлення обмежувальної практики щодо продажних цін франчайзі на товари або на надання послуг "*" . --- "*" Стаття 81 Договору про ЄС застосовується до вертикальних угодами, які запобігають, забороняють або спотворюють конкуренцію. Стаття 81 містить відповідний правовий режим для збалансованої оцінки, розмежовує антиконкурентні і сприяючі конкуренції наслідки. Стаття 81 (п. 1) застосовується до угод, які значно обмежують або спотворюють конкуренцію. Стаття 81 (п. 3) допускає вилучення, якщо такі угоди мають значну користь. Регламент Комісії (ЄС) N 2790/1999 від 22 грудня 1999 про застосування ст. 81 (п. 3) Договору до категорії вертикальних угод і обмежувальної практиці (JO L 336, від 29 грудня 1999 р., іменований далі Категорійні вилучення ЄС) визнає законність вертикальних угод, що стосуються продажу товарів, укладених компаніями і охоплюють на ринку частку менше 30 %. Регламент містить список положень, що не підлягають включенню у зазначені угоди. Категорійні вилучення надаються угодами, в яких відсутні передбачені в списку заборони. Категорійні вилучення охоплюють вертикальні угоди, що містять обмеження у зв'язку з передачею або використанням прав інтелектуальної власності, якщо такі права не становлять основної мети угоди, а є необхідними для використання та перепродажу товарів або послуг. Вилучення з зазначених обмежень здійснюються при дотриманні вимог, які у категорійних вилучення ЄС. Вертикальні угоди, що випадають зі сфери дії такого вилучення, що не презюмують автоматично незаконними, однак для них може бути необхідна індивідуальна оцінка їх умов. Компаніям рекомендується здійснювати власну оцінку без направлення Комісії сповіщення. При здійсненні Комісією індивідуальної оцінки вона повинна довести, що аналізованих угода порушує ст. 81 (п. 1). При виявленні значних антиконкурентних наслідків господарюючі суб'єкти можуть наводити докази на підтвердження заяв про ефективність і пояснювати, чому дане співробітництво має принести певні вигоди. Це дозволяє Комісії оцінити, чи відповідає угода умовам ст. 81 (п. 3). Оскільки дія ст. 4 (п. 2) Регламенту N 17/62 було поширено на всі вертикальні угоди, такі угоди можуть користуватися містяться у ст. 81 (п. 3) вилученням з моменту вступу таких угод в силу, навіть якщо повідомлення мало місце після цієї дати. На практиці це означає, що не потрібно здійснювати попереджувальну нотифікацію. У преамбулі рекомендується також привести точні відомості про сторони, характеристику системи франчайзора і його бізнес-формат і визначити основи для співпраці. Сторонам також слід в загальній формі вказати будь-яку інформацію, яку їм слід повідомити один одного до укладення контракту франчайзингу, включаючи інформацію про організацію дистриб'юторської мережі франчайзора; включити в додатки точну інформацію, що доповнює передаються франчайзером франчайзі документи. Згідно праву деяких країн, включаючи Францію і Сполучені Штати, в обов'язки франчайзера входить зобов'язання за повідомленням франчайзі детальної інформації часто за кілька тижнів до закінчення узгодження контракту франчайзингу, тому сторонам рекомендується отримати підтвердження від національного юридичного радника про те, що вся необхідна згідно з правом країни місця здійснення франшизи інформація, а також згідно обраному сторонами праву дійсно буде передана в строки, що визначаються зазначеним правом. У ст. 1 з метою забезпечення однаковості та уникнення суперечностей при тлумаченні рекомендується привести основні визначення, зокрема: визначення ділової активності, дозволених поставок, основи для обчислення роялті, наприклад, у вигляді брутто-обороту від поставок будь-яких товарів або послуг франчайзора, незалежно від того, фактуріровани вони чи ні, з виключенням податку на додану вартість (ПДВ) та / або інших податків з продажу, будь-яких знижок, що надаються франчайзі в якості спеціального сприяння; визначення переліку та категорій товарів, що поставляються франчайзі в період здійснення ділової активності та перерахованих у додатку до контракту , які періодично можуть поповнюватися франчайзером на підставі письмового повідомлення; перелік об'єктів, що є власністю франчайзера, наприклад, у вигляді комплексу прав промислової та інтелектуальної власності, що належать до товарних знаків, торговельним найменуванням, вивісках, логотипам, знаків відмінності, корисним моделям, дизайну, авторським прав, ноу-хау, малюнкам, планам та / або патентів, використовуваним франчайзером для здійснення ділової активності та зареєстрованим на договірній території з урахуванням обмеження таких прав; визначення послуг, які франчайзі може надавати в період здійснення ділової активності; визначення системи як конфіденційної інформації та 2. 3. 4. 2.
|
- 1.3. Методи уніфікації права міжнародних контрактів
У всі періоди розвитку уніфікації права міжнародних контрактів загальновизнаним є прагнення до досягнення однаковості і зменшенню впливу національних кордонів шляхом забезпечення для міжнародних комерційних угод спеціального режиму і тим самим до уникнення застосування до таких оборудок національних законів, що регламентують внутрішні угоди. Однак щодо методів досягнення
- Частноправовая уніфікація у вигляді типових контрактів.
У сучасний період глобалізації економіки, відповідний четвертому періоду розвитку уніфікації права міжнародних контрактів, значно зросла роль цивільно-правових договорів (контрактів), якими господарюючі суб'єкти - учасники міжнародних комерційних операцій оформляють свої стосунки. Тому зростає значення забезпечення однаковості змісту таких контрактів, що
- 3.3. Частноправовая уніфікація і lex mercatoria
Ідея lex mercatoria виникла на початку 60-х років минулого століття. Теоретичним обгрунтуванням її виникнення послужив ряд теорій: соціологічна теорія Жоржа Селла, що вважав, що окремі групи всередині суспільства створюють власні юридичні правила, тому міжнародна спільнота комерсантів також прагне створити юридичні правила для організації діяльності своєї спільності та
- 5.3. Рекомендації Міжнародної торгової палати для договорів випадкового посередництва
Випадковим посередником (occasional intermediary) є особа, яка прийняла зобов'язання на основі разового або короткострокового договору з іншою стороною з надання їй певних послуг у вигляді інформації про імена потенційних клієнтів, сприянню укладанню угод. У цих випадках посередник прагне убезпечити себе від ризику порушення зобов'язання зі сплати винагороди за знаходження
- Глава шістнадцята. ПРАВОТВОРЧЕСТВО
Загальна характеристика процесу правотворчості. Право-творча і законодавча ініціативи. Органи правотворчості. Законодавчий процес. Порядок опублікування і набрання чинності нормативно-правових актів. Дія нормативно-правових актів у часі, у просторі і по колу осіб. Систематизація нормативно-правових актів. Юридична техніка і її значення для правотворчості. Мова
- Вілкова Н.Г.. ДОГОВОРНОЕ ПРАВО в міжнародному обігу.: Стаут. - 510 с. , 2004
Книга представляє унікальний підхід до міжнародних комерційними контрактами. У першій частині розглядаються історія та методологія уніфікації, результати уніфікації правового регулювання таких контрактів у вигляді міжнародних конвенцій, Принципів міжнародних комерційних договорів УНІДРУА, типових контрактів Міжнародної торгової палати. Друга частина присвячена застосуванню в практичній
- 1.2. Основні фактори, що обумовлюють уніфікацію права міжнародних контрактів
Кінець ХХ - початок XXI ст. характеризуються двома взаємопов'язаними процесами: по-перше, виникнувши в кінці ХІХ ст., ідея всесвітньої уніфікації права міжнародної торгівлі отримала не тільки визнання фахівців, але багато в чому завдяки їх зусиллям, що спирається на потреби практики, була офіційно визнана державами, що проявилося у створенні в 1966 Комісії ООН з права міжнародної
- 2.3. Регіональна уніфікація колізійних норм
Вихід російських підприємств на зовнішній ринок і реалізація ними міжнародних комерційних контрактів, що укладаються з іноземними фірмами, створення ними в європейських країнах підприємств з іноземними інвестиціями, введення в країнах Європейського союзу правил, спрямованих на захист прав споживача і внутрішнього ринку та обов'язкових для іноземних експортерів товарів і послуг, обумовлюють
- Регіональна міжнародно-правова уніфікація матеріальних норм
Регіональна уніфікація матеріальних норм країнами РЕВ. Найбільш значні успіхи були досягнуті країнами РЕВ в уніфікації правил про зовнішньоторговельної купівлі-продажу (поставки). Практичне значення даного документа полягало в тому, що дві третини торгово-економічного обороту в той період припадало на країни РЕВ, а оформляють зазначені відносини контракти зовнішньоторговельної
- Глава 4. КОЛІЗІЙНІ АСПЕКТИ ПРЕДСТАВНИЦТВА У ПРАВІ РОСІЙСЬКОЇ ФЕДЕРАЦІЇ
Розвиток міжнародного комерційного обороту веде до розширення його меж і до ускладнення форм комерційного взаємодії сторін, що, природно, вимагає і інших юридичних правил як на рівні національного законодавства, так і в рамках міжнародної уніфікації. Потреби вдосконалення форм і методів виступу на ринку, насамперед при збуті товарів, викликали до життя різні
|