| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 2. Господарські товариства |
||
|
1. Повне товариство
Повним визнається таке господарське товариство, учасники якого, по-перше, здійснюють підприємницьку діяльність від імені товариства і, по-друге, субсидиарно несуть відповідальність за його зобов'язаннями всім належним їм майном (п. 1 ст. 69 ЦК). Таким чином, підприємницька діяльність учасника повного товариства визнається діяльністю товариства як юридичної особи, а при нестачі майна товариства для погашення його боргів кредитори вправі вимагати задоволення з особистого майна будь-якого з учасників (або всіх їх разом). Отже, тут не виключається ситуація, коли за угодою, укладеною одним з учасників, майнову відповідальність буде нести інший учасник, причому всім своїм особистим майном. Тому взаємини учасників такого товариства (повних товаришів) носять особисто-довірчий характер. Не випадково повні товариства з'явилися і розвивалися насамперед як форма сімейного підприємництва. Незважаючи на наявність індивідуальної майнової відповідальності учасників за боргами такого об'єднання, в російській цивільному праві воно традиційно визнавалося юридичною особою. У цій якості воно принципово відрізняється від простого товариства, яке є договором про спільну діяльність (ст. 1041 ЦК). Слід також підкреслити, що така відповідальність настає лише за відсутності майна у самого товариства (у субсидіарної порядку). При цьому особисту майнову відповідальність за боргами товариства несуть і ті його учасники, які вступили в товариство після його створення (у тому числі за зобов'язаннями, що виникли до їх вступу в товариство), а також ті, що вибули з товариства, причому ця їхня особиста відповідальність не може бути ні усунена, ні обмежена угодою учасників (п. п. 2 і 3 ст. 75 ЦК). Якщо ж у учасника повного товариства відсутня приватне майно, у зв'язку з чим кредитори для покриття його особистих боргів звертають стягнення на його частку в спільному капіталі товариства, його участь у повному товаристві припиняється (ст. 80 ГК). Відповідальність повних товаришів по боргах товариства особистим майном, у свою чергу, призводить до двох важливих наслідків. По-перше, вона робить зайвим пред'явлення яких-небудь особливих вимог до складеному капіталі товариства, бо найважливішою гарантією погашення можливих боргів стає майно кожного з товаришів. Тому закон не вимагає наявності у товариства обов'язкового мінімуму майна, хоча певний складеного капіталу у нього повинен бути і фактично завжди є. По-друге, вона пояснює значення обов'язкового зазначення у фірмовому найменуванні повного товариства імен (або фірмових найменувань) його учасників (п. 3 ст. 69 ЦК). Орієнтуючись на це зазначення, контрагенти товариства будуть оцінювати і його потенційну платоспроможність, враховуючи спроможність окремих товаришів. Тому товариство може вказати у своєму фірмовому найменуванні імена (або фірмові найменування) найбільш забезпечених учасників, додавши слова "і компанія, повне товариство". Повне товариство створюється на підставі установчого договору (1), який повинен бути підписаний усіма його учасниками (виражають тим самим свою волю на створення товариства і на свою участь у ньому). З моменту державної реєстрації цього договору товариство виникає як юридична особа. В установчому договорі про створення повного товариства поряд із загальними відомостями, необхідними для всякого установчого документа (п. 2 ст. 52 ЦК), повинні міститися положення про порядок формування та використання складеного капіталу (п. 2 ст. 70 ЦК). --- (1) Детальніше про установчому договорі див.: Козлова Н.В. Установчий договір про створення комерційних товариств і товариств. М., 1994.
Ведення справ повного товариства може здійснюватися як традиційним способом - кожним з його учасників, так і з їхньої волі, прямо вираженої в установчому договорі, всіма учасниками спільно (тобто за їх обов'язкової згоди на вчинення кожної угоди товариства) або одним чи кількома окремими, найбільш досвідченими учасниками (п. 1 ст. 72 ЦК). В останньому випадку інші учасники товариства при необхідності здійснення угод від його імені повинні одержати доручення на це від тих товаришів, яким установчим договором доручено ведення спільних справ (бо такі товариші по суті стають ніби органами даної юридичної особи). Однак при наявності серйозних підстав товариші, які не ведуть справ, має право у судовому порядку домагатися припинення повноважень на ведення справ, наданих іншим товаришам чи товаришу, зокрема якщо ці уповноважені особи грубо порушують свої обов'язки щодо товариства і не дотримуються його інтересів або не здатні до розумного ведення справ (п. 2 ст. 72 ЦК). Отже, і товариші, не ведуть справ, мають можливості захисту своїх майнових інтересів. Разом з тим контрагенти товариства не зобов'язані знати про можливі обмеження правомочностей окремих учасників товариства. При укладанні угоди їм достатньо упевнитися в тому, що вони мають справу з одним з повних товаришів, припускаючи, що він має право діяти від імені товариства. Тому угоди, укладені від імені товариства будь-яким його учасником, будуть дійсними, якщо тільки саме товариство не зможе довести, що контрагент по угоді знав або повинен був знати про відсутність правомочностей у конкретного учасника (наприклад, знайомився з вмістом установчого договору товариства, що містить відповідні обмеження). Зміна складу учасників внаслідок виходу або смерті, визнання безвісно відсутнім, недієздатним або обмежено дієздатним, неспроможним (банкрутом) або ліквідації будь-кого з них, а також при зверненні кредиторами учасника стягнення на його частку у складеному капіталі товариства тягне припинення його діяльності (ч. 2 ст. 81 ЦК). Однак цього може і не відбутися, якщо установчим договором або угодою залишаються учасників товариства передбачено продовження його діяльності і в даній ситуації (п. 1 ст. 76 ЦК). Адже між його учасниками продовжують зберігатися характерні для повного товариства особисто-довірчі відносини. Звичайно, при цьому повинні бути внесені і зареєстровані необхідні зміни в зміст установчого договору. За відсутності відповідного запису в установчому договорі або угоди всіх учасників, що залишилися товариство підлягає ліквідації. Поряд із загальними підставами припинення діяльності юридичних осіб (ст. 61 ЦК) повне товариство припиняється також у разі, коли в ньому залишається єдиний учасник (ст. 81 ЦК), бо воно не може існувати як компанії однієї особи. Такий товариш вправі протягом 6 місяців перетворити товариство в суспільство, де допускається наявність єдиного учасника (але зі збереженням своєї особистої майнової відповідальності за перейшло до суспільства боргами товариства протягом двох років).
2. Права та обов'язки повного товариша
У повному товаристві кожен учасник має один голос, якщо тільки установчим договором прямо не передбачений інший порядок визначення кількості голосів учасників (наприклад, в залежності від розміру вкладу). Тому і керування повним товариством будується на основі загальної згоди всіх учасників (п. 1 ст. 71 ЦК), тобто за принципом одноголосності (установчим договором можуть бути передбачені випадки, коли рішення приймається тим чи іншим більшістю голосів учасників). Учасник повного товариства поряд з правомочностями, визнаними законом за будь-яким учасником товариства або товариства (п. 1 ст. 67 ЦК), має право також знайомитися з усією документацією щодо ведення справ товариства, в тому числі і в випадку, коли він не уповноважений на ведення цих справ. Адже він продовжує нести ризик можливої відповідальності за загальними боргами своїм особистим майном, а тому повинен бути в курсі справ товариства і може вимагати по суду припинення повноважень тих товаришів, які неналежним чином ведуть спільні справи. Крім того, він має право передати свою частку у складеному капіталі товариства (або її частина) як іншому товаришу, і третій особі, що не бере участь в товаристві (ст. 79 ЦК). Нарешті, він може вийти з товариства в будь-який момент, відмовившись від участі в ньому (ст. 77 ЦК). Про свою відмову від участі в товаристві товариш повинен заявити не менше ніж за 6 місяців до фактичного виходу. Лише в повному товаристві, заснованому на певний строк, вихід учасника допускається за наявності поважних причин. При виході з повного товариства учасник має право вимагати видачі йому частини майна, пропорційної його частці у складеному капіталі. Він, однак, продовжує відповідати за боргами товариства, що виникли до моменту його вибуття, ще протягом двох років (абз. 2 п. 2 ст. 75 ЦК). Передача частки (частини частки) у складеному капіталі як іншому товаришу, і третій особі допустима лише за згодою інших товаришів, бо при цьому змінюється або одне з істотних умов установчого договору (про розподіл часток між учасниками), або склад учасників, між якими складаються особисто-довірчі відносини. Але це положення не веде до виникнення переважного права купівлі відчужуваної частки (або її частини) у інших товаришів. При відсутності згоди будь-кого з товаришів на передачу частки (її частини) учасник може вийти з товариства. Обов'язками повного товариша є внесення вкладу у спільне майно (відповідно до умов установчого договору) і утримання від здійснення угод у власних інтересах або в інтересах осіб, що не беруть участь в товаристві, якщо ці угоди однорідні з тими , які становлять предмет діяльності товариства, тобто утримання від конкуренції з товариством (ст. 73 ЦК). Такі угоди можуть відбуватися лише за згодою всіх інших учасників (товаришів). Порушення обов'язків товариша служить підставою не тільки для вимоги про відшкодування завданих цим товариству збитків (або передачі товариству незаконно придбаної вигоди згідно з правилом абз. 2 п. 3 ст. 73 ЦК), а й для виключення такого товариша з числа учасників товариства в судовому порядку (за одноголосним рішенням залишаються учасників). При виключенні з товариства колишньому учасникові також виплачується вартість частини спільного майна, пропорційна його частці у складеному капіталі, але за ним зберігається і відповідальність за боргами товариства, передбачена правилом абз. 2 п. 2 ст. 75 ГК. У разі смерті фізичної особи - учасника товариства або реорганізації що брав участь в ньому юридичної особи вступ в повне товариство їхніх спадкоємців чи правонаступників допускається тільки за згодою всіх інших учасників (п. 2 ст. 78 ЦК), бо необхідно встановлення особисто-довірчих відносин і з новим учасником. Лише для юридичних осіб в установчому договорі товариства можуть бути передбачені винятки з цього правила (оскільки, наприклад, перетворення як спосіб реорганізації фактично не змінює учасника товариства). Чи не прийняті в товариство або не захотіли вступити в нього правонаступники товариша отримують вартість його частки, але разом з нею і ризик можливої відповідальності перед кредиторами товариства, що лежав на колишньому учаснику, в межах перейшло до них майна.
3. Товариство на вірі (командитне)
Товариство на вірі, або командитне, являє собою таке об'єднання осіб, в якому одні учасники здійснюють підприємницьку діяльність від імені товариства і при цьому солідарно відповідають своїм особистим майном за його боргами, тобто є повними товаришами (і складають повне товариство всередині командитного), в той час як інші лише вносять вклади в майно товариства, не беручи участь безпосередньо у його підприємницькій діяльності, і несуть тільки ризик їх втрати (вкладники, коммандітісти) (п. 1 ст. 82 ЦК). Інакше кажучи, коммандіта являє собою таке об'єднання осіб, в якому хоча б один учасник відповідає за спільними боргами всім майном, а інший (або інші) ризикує тільки своїм внеском. Історично даний вид товариства виник як спосіб вчинення купцем (підприємцем) в ході морської торгівлі угод із спеціально довіреним йому для цих цілей капіталом (майном) інших осіб (1), а потім використовувався для отримання підприємницьких вигод особами, які не є професійними комерсантами (насамперед дворянами). Командитне товариство дає можливість об'єднання майна для підприємницької діяльності як підприємцям (повним товаришам), так і непідприємцям (вкладникам), відомим чином поєднуючи в собі властивості об'єднання осіб (підприємців) та об'єднання капіталів. --- (1) Термін "коммандіта" походить від commandare (іт.), відповідного лат. deponere - "ввіряти на зберігання, зберігати", що характеризує суть взаємин коммандітістов і товаришів (докладніше див: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. Введення. Торгові діячі. (серія "Класика російської цивілістики"). М ., 2003. С. 345 - 346).
Коммандітісти (вкладники), не будучи професійними підприємцями і ризикуючи лише своїм внеском, не беруть участь у веденні справ і в управлінні товариством. Вони зберігають тільки право на отримання доходу (дивіденду) і на інформацію про діяльність товариства (а також на ліквідаційну квоту). Тому в питаннях використання майна товариства вони змушені покладатися на повних товаришів, довіряти їм. Звідси традиційне російське назва коммандіти - товариство на вірі. Наявність в Коммандо повних товаришів і їх вирішальна роль у справах такого товариства пояснюють загальне правило закону про поширення на цих товаришів статусу учасників повного товариства, а на коммандіту в цілому - правил про повне товариство (п. п. 2 і 5 ст. 82 ЦК) . У свою чергу, з цього випливає неможливість для повного товариша виступати в такій якості більш ніж в одній Коммандо або бути одночасно учасником хоча б одного повного товариства (а для останніх - неможливість стати також і повними товаришами в якому-небудь товаристві на вірі) (п . У фірмовому найменуванні товариства на вірі вказується ім'я (найменування) всіх, декількох або одного повного товариша з додаванням слів "і компанія, товариство на вірі" (або "командитне товариство"). При цьому включення до фірмове найменування коммандіти імені (найменування) вкладника автоматично веде до перетворення його в повного товариша і, отже, до його необмеженої солідарної відповідальності за боргами товариства (п. 4 ст. 82 ЦК). Адже вказівку імені учасника у фірмовому найменуванні товариства завжди служить важливим орієнтиром для потенційних кредиторів. З тих же причин, що і в повному товаристві, єдиним установчим документом коммандіти залишається установчий договір, що підписується всіма повними товаришами, і тільки ними (п. 1 ст. 83 ЦК). Вкладники не підписують установчий договір і не беруть участь у формуванні його умов, а їх відносини з товариством оформляються договорами про внесення ними вкладів. Управління справами тут також здійснюється виключно повними товаришами, а його організація повністю збігається з управлінням справами в повному товаристві. Вкладники не тільки не вправі брати участь в управлінні і веденні справ товариства на вірі, але і позбавлені можливості оскаржувати відповідні дії повних товаришів (п. 2 ст. 84 ЦК). В освіті складеного капіталу товариства на вірі мають брати участь як повні товариші, так і вкладники (а в установчому договорі має міститися умова про сукупний розмір внесків коммандітістов). Однак співвідношення вкладів коммандітістов і повних товаришів закон віддає цілком на розсуд самих учасників. Це означає, що повні товариші самі визначають в установчому договорі, який додатковий капітал буде потрібно товариству від вкладників і якою буде кількість останніх. У розвинених правопорядках континентального права, насамперед у французькому і німецькому праві, традиційно допускається поділ капіталу, внесеного в коммандіту вкладниками, на акції, що спричиняє появу акціонерної коммандіти. Така юридична особа насправді звичайно являє собою невелике акціонерне товариство, внутрішні взаємовідносини учасників якого будуються за моделлю командитного товариства (оскільки один або декілька акціонерів приймають на себе необмежену відповідальність за його боргами, стаючи в положення повних товаришів, керуючих усіма справами, а інші автоматично потрапляють в положення не мають права голосу коммандітістов, які ризикують лише своїм вкладом). Чинне російське законодавство виключає появу такої змішаної організаційно-правової форми (СР п. п. 2 і 3 ст. 66 ЦК). У Коммандо повинен бути принаймні один повний товариш та один вкладник (абз. 2 п. 1 ст. 86 ЦК). Однак така ситуація може скластися лише в результаті вибуття з неї інших учасників. Коммандіта, як і повне товариство, не може бути створена одним учасником, бо йому не з ким буде укладати установчий договір. В якості повних товаришів тут також можуть виступати лише індивідуальні підприємці чи комерційні організації, а як вкладників - будь-які суб'єкти цивільного права (за винятками, передбаченими п. 4 ст. 66 ЦК). Разом з тим повним товаришем, причому єдиним, в Коммандо (як, до речі, і в повному товаристві) може стати юридична особа - господарське товариство, в тому числі і складається з однієї особи (причому останнє може одночасно бути і єдиним коммандитистом). У такій ситуації, відомої західноєвропейському праву (1), учасники юридичної особи, що стала повним товаришем, фактично теж стають повними товаришами, які керують всіма справами товариства, однак не несуть за його боргами необмеженої відповідальності (перекладаючи її на створене ними юридична особа - повного товариша) . При цьому особливо виразним стає сенс конструкції юридичної особи як обмеження відповідальності (або ризику) його учасників. --- (1) Звичайно мова йде про участь в Коммандо в якості повного товариша товариства з обмеженою відповідальністю. При цьому дане товариство може мати в якості єдиного учасника фізична особа, яка одночасно стає і коммандитистом. У результаті така коммандіта, цілком відповідаючи формальному вимогу наявності мінімум двох учасників, фактично теж складається з однієї особи, повністю контролюючого її діяльність. Як товариству з повною відповідальністю хоча б одного учасника такої Коммандо надаються податкові та деякі інші пільги, але по суті така відповідальність відсутня (див. про це, наприклад: Eisenhardt U. Gesellschaftsrecht. 10. Aufl. Munchen, 2001. S. 229 - 235).
Вкладники коммандіти право отримати частину прибутку товариства, що припадає на їх частку (вклад), причому зазвичай переважно перед повними товаришами. Вони можуть також передати свою частку або її частину як іншому вкладнику, так і не бере участь у товаристві третій особі (п. 2 ст. 85 ЦК). Для цього не потрібно згоди товариства або повних товаришів, бо ніяких особисто-довірчих відносин за участю вкладників не виникає. При продажу вкладником своєї частки (її частини) третій особі інші вкладники товариства користуються правом її переважної покупки (пропорційно розмірам їх часток у складеному капіталі, якщо інше не встановлено засновницьким договором товариства). Вкладник має право за своїм бажанням вийти з товариства, отримавши при цьому свій внесок (але не частку у всьому майні товариства, пропорційну вкладу). Установчим договором конкретної коммандіти можуть встановлюватися й інші права вкладників. До числа їх обов'язків належить передусім обов'язок по внесенню вкладів до складеного капіталу, виконання якої засвідчується особливим свідченням про участь, яке і засвідчує статус вкладника. Вони зобов'язані також не розголошувати стала їм відома (зокрема, після ознайомлення з документами товариства) конфіденційну інформацію про діяльність товариства (п. 2 ст. 67, п. 1 ст. 85 ЦК). Закон не передбачає можливості виключення вкладників з товариства. Товариство на вірі ліквідується з тих самих підстав, що і повне товариство, а також при вибутті з нього всіх вкладників. В останньому випадку залишилися повні товариші замість ліквідації можуть перетворити його в повне товариство (п. 1 ст. 86 ЦК). При цьому вкладники отримують право на повернення своїх вкладів хоча і після всіх кредиторів, але переважно перед повними товаришами (тобто по суті стають кредиторами останньої черги, що відрізняє діючу російську конструкцію коммандіти від класичної), а потім беруть участь у розподілі залишку майна поряд з повними товаришами (п. 2 ст. 86 ЦК), реалізуючи своє право на ліквідаційну квоту.
|
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "§ 2. Господарські товариства" |
||
|
||