| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 3. Господарські товариства |
||
|
1. Товариство з обмеженою відповідальністю
Товариством з обмеженою відповідальністю визнається господарське товариство з розділеним на частки учасників статутним капіталом, учасники якого не несуть особистої (майнової) відповідальності за його боргами (п. 1 ст. 87 ГК; п . 1 ст. 2 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю (1)). --- (1) Див: Федеральний закон від 8 лютого 1998 р. N 14-ФЗ "Про товариства з обмеженою відповідальністю" / / Відомості Верховної. 1998. N 7. Ст. 785; N 28. Ст. 3261; 1999. N 1. Ст. 2; 2002. N 12. Ст. 1093 (далі - Закон про товариства з обмеженою відповідальністю). Див також: Постанова Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 9 грудня 1999 р. N 90/14 "Про деякі питання застосування Федерального закону" Про товариства з обмеженою відповідальністю "/ / БВС РФ. 2000. N 3; Вісник ВАС РФ. 2000. N 2.
Традиційне найменування цієї комерційної організації товариством з обмеженою відповідальністю учасників неточно. Так як внески учасників стають власністю самого товариства як юридичної особи, його учасники несуть не відповідальність за його боргами, "обмежену розмірами їх вкладів", а тільки ризик збитків (втрати внесених ними вкладів). Оскільки мова йде про господарському товаристві, учасники якого не зобов'язані особисто брати участь у його діяльності, товариство з обмеженою відповідальністю повинно мати особливі виконавчі (волевиявлятися) органи. Їх склад і компетенція визначаються статутом товариства, який затверджується засновниками. Воля ж засновників на створення суспільства та умови участі в ньому виражаються в установчому договорі. Таким чином, товариство з обмеженою відповідальністю повинно мати два засновницьких документа (п. 1 ст. 89 ГК; ст. ст. 11, 12 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю). У разі суперечностей у їх змісті перевага повинна бути віддана статуту як документу, безпосередньо призначеному для оформлення статусу суспільства в його взаєминах з іншими (третіми) особами. Необхідно відразу ж зазначити, що наявність двох установчих документів не тільки породжує зазначені практичні труднощі, але і свідчить про перехідний характер товариства з обмеженою відповідальністю, що зберігає деякі риси об'єднання осіб. Досвід розвинених правопорядков, повсюдно використовують для господарських товариств один установчий документ (статут, який лише в німецькому праві за традицією називається договором про статус суспільства - Gesellschaftsvertrag), також свідчить про відсутність необхідності для господарського товариства у двох установчих документах. Слід очікувати, що і в російському праві вимога про наявність установчого договору для товариств з обмеженою відповідальністю з часом відпаде. Юридична конструкція товариства з обмеженою відповідальністю (Gesellschaft mit beschrankter Haftung, GmbH) була створена в Німеччині в кінці XIX в. Після Першої світової війни вона стала використовуватися в континентальному європейському праві (у Росії - в Цивільному кодексі 1922 р.). Англійська же (а слідом за ним і американський) правопорядок не сприйняв її, використовуючи для цієї мети конструкцію закритої компанії (close corporation). Остання під ім'ям закритого акціонерного товариства була некритично перенесена в російський Закон про підприємства та підприємницької діяльності 1990 м., який у ст. 11 ототожнив конструкції товариства з обмеженою відповідальністю та акціонерного товариства закритого типу. І надалі вітчизняне законодавство поряд з товариствами з обмеженою відповідальністю, на жаль, без будь-якої необхідності зберегло і закриті акціонерні товариства, хоча обидві ці різновиди господарських товариств виконують одну і ту ж економічну функцію (об'єднання дрібних і середніх капіталів). У товаристві з обмеженою відповідальністю обов'язкове двухзвенная структура управління (ст. 91 ГК; ст. 32 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю). Вищим (волеобразующім) органом товариства є загальні збори його учасників. Крім того, утворюється виконавчий (волевиявлятися) орган, який може бути як колегіальним (правління, дирекція тощо), так і одноосібним (президент, директор, генеральний директор і т . д.). При цьому колегіальний виконавчий орган утворюється у суспільстві при необхідності, а одноосібний - у всіх випадках. Останній не обов'язково повинен бути учасником товариства - в його ролі може виступити і найманий керівник (менеджер), і навіть керуюча компанія (інша комерційна організація). Можливо одночасне створення і функціонування колегіального та одноосібного виконавчих органів товариства. Статутом конкретного товариства може бути передбачено створення в ньому наглядової ради (ради директорів (1)) як постійно діючого органу його учасників, до компетенції якого в цьому випадку може бути віднесено утворення виконавчих органів товариства, вирішення питань про здійснення великих угод від імені товариства і підготовка та проведення загальних зборів (п. 2 ст. 32 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю). У суспільствах створюються також ревізійні комісії (або виконують їх функції ревізори), які не є органами суспільства. --- --- (1) Найменування даного органу в Законі як ради директорів виходить з традицій англо-американського права, яке прагне надати йому функції виконавчого, а не наглядового органу (і відповідно сформувати його складу) . Наявність же в господарському товаристві (як з обмеженою відповідальністю, так і особливо в акціонерному) постійно діючого органу учасників у вигляді їх наглядової ради у багатьох випадках є необхідною і реальною формою контролю за поточною роботою виконавчих органів, від якого останні, природно, хотіли б звільнитися. Не випадкові тому спроби сучасного вітчизняного законодавця не тільки поставити на перше місце в найменуванні цього органу рада директорів, а не спостережна рада, а й дозволити включати до його складу членів виконавчого органу товариства.
Виконавчий орган (органи) товариства, який здійснює поточне управління його діяльністю, підзвітний його вищому органу (загальним зборам). Найбільш важливі питання життя суспільства відносяться до виключної компетенції загальних зборів і не можуть бути передані на рішення виконавчого органу навіть з волі самих зборів. Це: - визначення основних напрямів діяльності товариства; - зміни установчих документів товариства (у тому числі пов'язані із зміною розміру його статутного капіталу); - утворення та дострокове припинення повноважень її виконавчих органів та ревізійної комісії; - затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів товариства, а також розподіл прибутків і збитків; - виключення учасника з товариства; - реорганізація та ліквідація товариства; - інші питання, прямо передбачені ст. 33 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю. Такий підхід покликаний захистити найважливіші інтереси учасників товариства (аж ніяк не завжди є професійними підприємцями) від можливих зловживань з боку її виконавчих органів. Цими ж міркуваннями обумовлені і передбачені законом та статутами конкретних товариств правила про скликання і проведення чергових і позачергових зборів товариства. Питання , що не входять у виняткову компетенцію загальних зборів, передбачаються віднесеними до компетенції виконавчого органу (органів) товариства (якщо інше прямо не передбачено в його статуті), оскільки останній в силу своєї природи повинен мати достатньо широкі можливості для самостійних дій. Товариства з обмеженою відповідальністю реорганізуються або ліквідуються за загальними правилами про реорганізацію або ліквідацію комерційних організацій як у добровільному, так і в примусовому порядку (ст. 92 ГК; ст. ст. 51 - 57 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю). Товариство з обмеженою відповідальністю може перетворитися на акціонерне товариство чи у виробничий кооператив, але не в товариство, оскільки в його складі можуть бути не тільки індивідуальні підприємці або комерційні організації (не кажучи вже про виникнення додаткової відповідальності учасників за його боргами, необхідної в товаристві, але відсутньої в суспільстві). Слід також мати на увазі, що товариства з обмеженою відповідальністю у сфері банківської, страхової та інвестиційної діяльності, а також в області виробництва сільськогосподарської продукції відповідно до п. 2 ст. 1 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю мають деякі особливості в правовому становищі, порядок створення, реорганізації та ліквідації. Це стосується і кредитних організацій, що діють у даній організаційно-правовій формі (абз. 2 п. 3 ст. 87 ЦК).
2. Права та обов'язки учасника товариства з обмеженою відповідальністю
Учасниками товариства з обмеженою відповідальністю можуть бути будь-які суб'єкти цивільного права, за винятком державних і муніципальних органів (абз. 3 п. 4 ст. 66 ЦК). Унітарні підприємства та установи-несобственники можуть брати участь у товариствах з обмеженою відповідальністю з дотриманням встановлених для них законом обмежень (за загальним правилом - за згодою власника-засновника відповідно до норм ст. ст. 295 - 298 ЦК). Кількість учасників товариства обмежена 50, з тим щоб ця конструкція не заміняла собою акціонерні товариства (для яких, навпаки, повсюдно встановлюється мінімально необхідне число учасників). Товариство може бути створене і однією особою (наприклад, індивідуальним підприємцем або публічно-правовою освітою). При цьому з'являється компанія однієї особи, тобто господарське товариство, що складається з одного учасника. Очевидно, що при створенні такого товариства не полягає установчий договір, а в структурі його управління відсутня загальні збори (рішення якого замінюються письмовими вказівками єдиного учасника). Але це зовсім не означає, що саме цей учасник (засновник) сам і здійснює в рамках такої юридичної особи підприємницьку діяльність (тим більше що в ролі засновника тут може виступати також держава або інше публічно-правова освіта). Для цього зазвичай наймаються керуючий (менеджер) та інші наймані працівники. Водночас єдиний засновник (учасник) товариства юридично не стає власником майна останнього (бо тоді втратило б сенс оголошення такого суспільства юридичною особою), а зберігає по відношенню до суспільства права вимоги зобов'язального і корпоративного характеру. Організаційно-правова форма товариства з обмеженою відповідальністю найбільш часто використовується для створення компаній однієї особи. Учасники товариства мають права, визнані законом за всіма учасниками товариств і товариств (п. 1 ст. 67 ГК; п. 1 ст. 8 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю). При цьому обсяг прав, що належать конкретній учаснику товариства (кількість голосів на загальних зборах, розмір дивіденду і ліквідаційної квоти), визначається розміром його частки в статутному капіталі. Серед прав, що належать будь-якому учаснику суспільства, необхідно відзначити право на відчуження (відступлення) своєї частки або її частини як іншим учасникам товариства, так і іншим (третім) особам. Справа в тому, що його реалізація спричиняє зміну складу учасників товариства, в чому вони не завжди зацікавлені. Більш того, в невеликих за складом суспільствах між їх учасниками нерідко складаються особисто-довірчі відносини, як у товариствах (що може бути відображено в установчому договорі). Тому установчими документами конкретного суспільства дане право може бути обмежене: при поступку іншому учаснику - вимогою попередньої згоди решти учасників і (або) суспільства в цілому, а при поступку третім особам - або аналогічним чином, або переважним правом купівлі частки, або, нарешті, така поступка може бути взагалі заборонена (ст. 21 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю). У разі смерті (або реорганізації) учасника товариства його частка переходить до його спадкоємців (правонаступників), якщо статут конкретного суспільства не вимагає для цього згоди інших учасників. В останньому випадку спадкоємцям (правонаступникам) учасника товариства компенсується вартість частки. Відсутність свободи відчуження часток у такому суспільстві свідчить про збереження у ньому елементів, властивих об'єднанням осіб. Учасник, що повністю вніс свій вклад, в будь-який час має право вийти з товариства незалежно від згоди решти учасників або суспільства в цілому (ст. 94 ГК; ст. 26 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю). При цьому йому повинна бути виплачена належна на його частку частину вартості майна товариства (зрозуміло, за вирахуванням падаючої на цю частку частини боргів товариства) або вироблені видачі майна в натурі. Вихід учасника може, таким чином, досить несприятливо відбитися на справах суспільства. У зв'язку з цим відносини учасників товариства позбавляються необхідної стабільності, а сама наявність права вільного виходу з товариства багато в чому позбавляє його привабливості в очах підприємців, особливо порівняно з закритими акціонерними товариствами. Розвинені правопорядки або серйозно обмежують таке право, або взагалі не передбачають його (вихід з товариства здійснюється шляхом відчуження учасником належної йому частки, а не шляхом вимоги її оплати від суспільства). Очевидно, що і наше законодавство в цьому відношенні потребує відомої коригуванню. Крім того, учасники товариства з обмеженою відповідальністю можуть купувати додаткові права, передбачені статутом товариства або надані їм за одноголосним рішенням загальних зборів (наприклад, право голосу, що перевищує пропорційний розмір частки у статутному капіталі або право призначати одного з директорів товариства) (п. 2 ст . 8 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю). При виході учасника з товариства (в тому числі при відчуженні їм усієї своєї частки) надані йому додаткові права припиняються. У деяких правопорядках, наприклад в німецькому праві, додаткові права учасників такого товариства прив'язуються до їхніх часток і, отже, можуть переходити до інших осіб при відчуженні відповідної частки. Учасники товариства несуть обов'язки, передбачені законом для будь-яких учасників товариств і товариств (п. 2 ст. 67 ГК; п. 1 ст. 9 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю). Статутом товариства або рішенням його загальних зборів, прийнятим більшістю не менш ніж у дві третини голосів учасників (або одноголосно), можуть передбачатися або покладатися додаткові обов'язки для всіх або конкретних учасників (наприклад, щодо внесення додаткових вкладів у майно товариства) (п. 2 ст . 9 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю). Такі обов'язки припиняються при відчуженні учасником належної йому частки (манливому припинення участі в товаристві) або за рішенням загальних зборів. Учасник товариства, грубо порушує свої обов'язки або утруднює своїми діями діяльність товариства, може бути виключений з нього, але тільки в судовому порядку. Можливість виключення учасника з товариства з обмеженою відповідальністю також свідчить про збереження їм рис, притаманних об'єднанням осіб, а не капіталів, і у відомому сенсі дозволяє говорити про його змішаної природі. Учасники банків та інших кредитних організацій, створених у формі товариств з обмеженою відповідальністю, можуть також мати особливі права і обов'язки (абз. 2 п. 3 ст. 87 ЦК).
3. Товариство з додатковою відповідальністю
Товариством з додатковою відповідальністю визнається господарське товариство з розділеним на частки учасників статутним капіталом, учасники якого солідарно несуть відповідальність за його зобов'язаннями своїм майном в однаковому для всіх кратному розмірі до вартості їх внесків (п. 1 ст. 95 ЦК). Така відповідальність настає лише при недостатності майна самого товариства для покриття виниклих у нього боргів, тобто в субсидіарної порядку. В іншому статус цього господарського товариства аналогічний статусу товариства з обмеженою відповідальністю, що тягне застосування до нього і відповідних правових норм (п. 3 ст. 95 ЦК). Отже, дана організаційно-правова форма відрізняється від конструкції товариства з обмеженою відповідальністю лише наявністю додаткової відповідальності учасників товариства за його боргами своїм особистим майном (1). Однак така відповідальність стосується не всього майна учасників (як в повному товаристві), а лише його заздалегідь певної частини, передбаченої установчими документами суспільства (наприклад, в три-або п'ятикратному розмірі вартості внеску до статутного капіталу). --- (1) Дана юридична конструкція в вітчизняному правопорядку була закріплена Цивільним кодексом 1922 р., називати її товариством з обмеженою відповідальністю. На відміну від недоліків загальноприйнятого вживання цього поняття, тут воно використовувалося в точній відповідності з істотою справи. Саме так представляв нову для того часу конструкцію товариства з обмеженою відповідальністю російський законодавець часів непу.
У разі банкрутства одного з учасників його додаткова відповідальність розподіляється між іншими учасниками, як би приростаючи до їхніх часток (пропорційно або в іншому порядку, наприклад порівну). Тому загальна сума додаткових гарантій кредиторам суспільства залишається незмінною. Таким чином, товариство з додатковою відповідальністю займає проміжне положення між товариствами (з необмеженою відповідальністю їх учасників) та товариствами (виключають відповідальність учасників).
4. Акціонерне товариство
Акціонерним визнається таке господарське товариство, статутний капітал якого розділений на певну кількість однакових часток, виражених цінними паперами - акціями, а його учасники (власники акцій - акціонери) не відповідають за боргами товариства і несуть лише ризик збитків у межах вартості належних їм акцій (п. 1 ст. 96 ЦК, п. 1 ст. 2 Закону про акціонерні товариства (1)). --- (1) Див: Федеральний закон від 26 грудня 1995 р. N 208-ФЗ "Про акціонерні товариства" / / Відомості Верховної. 1996. N 1. Ст. 1; N 25. Ст. 2956; 1999. N 22. Ст. 2672; 2001. N 33 (частина 1). Ст. 3423; 2002. N 12. Ст. 1093; N 45. Ст. 4436; 2003. N 9. Ст. 805 (далі - Закон про акціонерні товариства). Див також: Постанова Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 18 листопада 2003 р. N 19 "Про деякі питання застосування Федерального закону" Про акціонерні товариства "/ / Вісник ВАС РФ. 2004. N 1.
Організаційно-правова форма акціонерного товариства - найбільш складна форма організації великої підприємницької діяльності. Її поява та поширення було пов'язане з утворенням великих капіталів для реалізації необхідних, але вкрай дорогих економічних проектів, що не селищах до того ж швидкої віддачі, - прокладки судноплавних каналів, будівництва залізниць і т.п. Акціонерне товариство і являє собою спосіб створення, централізації великого капіталу, спочатку розпорошеного серед безлічі дрібних власників. Частки участі в зібраному капіталі оформляються потім цінними паперами - акціями, за загальним правилом вільно обертаються насамперед на фондових біржах. Це робить можливим швидкий перелив капіталу з однієї сфери підприємництва в іншу у відповідності з постійно мінливої ринкової кон'юнктурою (бо продаж акцій одного товариства і придбання акцій іншого економічно і означає зміну капіталом сфери свого застосування). Ці дві переваги забезпечили поширення акціонерних товариств (1). --- (1) З іншого боку, використання конструкції акціонерного товариства для ведення дрібного і середнього бізнесу позбавляє її не лише зазначених переваг, але і взагалі будь-якого сенсу (особливо в закритих акціонерних товариствах, акції яких в суперечності з природою цих цінних паперів спочатку позбавлені властивості вільного відчуження). Для цієї мети зазвичай використовуються конструкції товариств або товариств з обмеженою відповідальністю. Широке поширення акціонерної форми підприємництва у нас можна пояснити лише недоліками законодавства та некомпетентністю правоприменителей.
Разом з тим акціонерна форма організації підприємництва таїть у собі і значні небезпеки для акціонерів, особливо дрібних. Будучи розрахованою на досить широке коло учасників, вона ускладнює їх реальний контроль за діяльністю виконавчих органів товариства (директорів, керуючих), надаючи останнім найширші, іноді, по суті безконтрольні можливості розпорядження величезним чужим капіталом. Адже рядові акціонери зазвичай зацікавлені тільки в отриманні дивіденду і нерідко навіть не прагнуть брати участь в управлінні товариством, у тому числі в роботі його загальних зборів, не будучи знайомі з підприємницькою діяльністю. Залучення ж їх коштів до формування капіталу товариства часто досягається за допомогою різного роду реклами, обіцянок виключно високих дивідендів тощо (1). Тому одним з найважливіших завдань акціонерного законодавства поряд із захистом інтересів можливих кредиторів товариства стає захист інтересів дрібних акціонерів. --- (1) Всі ці небезпеки відзначалися ще в дореволюційній літературі як "темні сторони акціонерного справи" (Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. С. 367 - 369).
Юридична конструкція акціонерного товариства на перший погляд вельми схожа з конструкцією товариства з обмеженою відповідальністю (хоча історично акціонерні товариства виникли набагато раніше). Адже основними ознаками акціонерного товариства також є поділ статутного капіталу на частки і відсутність відповідальності учасників за боргами товариства (бо, стаючи власниками акцій, акціонери втрачають право власності на передане товариству майно, втрата якого і складає їх ризик). У дійсності, однак, між цими видами господарських товариств є принципові, істотні відмінності. Насамперед, статутний капітал акціонерного товариства оформляється акціями. Не випадково закон навіть говорить про його поділі на акції, а не на частки. Акції дозволено випускати лише акціонерному товариству (п. 7 ст. 66 ЦК). Участь акціонера в суспільстві оформляється тільки акціями, які традиційно оголошувалися пред'явницькими цінними паперами. Це робило участь у товаристві анонімним (у французькому, бельгійському, голландському праві акціонерні товариства і називаються "societes anonymes" - "анонімні товариства"). Правда, сучасне французьке акціонерне законодавство, як і законодавство ряду інших розвинених країн, тепер передбачає випуск іменних акцій, причому в безпаперовій формі, що робить анонімність акціонерних товариств лише даниною традиції. Але і за наявності іменних акцій здійснення прав акціонера та їх передача (відступлення) іншим особам можливі тільки шляхом пред'явлення або передачі самих акцій як цінних паперів. Тому при виході з товариства акціонер не може вимагати від нього жодних виплат або видач, належних на його частку, - він отримує компенсацію за відчужувані акції лише від свого контрагента-набувача. Отже, і сам вихід з товариства може бути здійснений тільки шляхом відчуження акції (акцій) іншій особі. Таким чином, акціонерне товариство гарантовано від зменшення свого майна внаслідок виходу з нього учасників. Це становить найважливіша перевага акціонерної форми порівняно з формою товариства з обмеженою відповідальністю, в якому вихід одного з небагатьох учасників може серйозно відбитися на майновий стан суспільства. Акціонерне товариство створюється за рішенням його засновників (засновника), одночасно затверджують його статут. Статут товариства є його єдиним установчим документом (п. 3 ст. 98 ГК; п. 1 ст. 11 Закону про акціонерні товариства). Укладений ж засновниками договір, що визначає порядок здійснення ними діяльності щодо створення товариства (п. 1 ст. 98 ГК; п. 5 ст. 9 Закону про акціонерні товариства), за своєю юридичною природою є не установчим, а договором про спільну діяльність (п. 1 ст. 1041 ЦК). У момент державної реєстрації акціонерного товариства як юридичної особи цей договір припиняється і тому не може визначати статус створеного з його допомогою суспільства. По суті ж установчий договір для звичайних (відкритих) акціонерних товариств та недоцільний, бо склад їх учасників (акціонерів) схильний до частих змін, наприклад при продажу їх акцій на біржах, у зв'язку з чим необхідність внесення постійних змін до такого договору могла б без потреби ускладнити діяльність товариства. У статуті акціонерного товариства поряд із загальними відомостями, які необхідно вказувати в установчих документах всякого юридичної особи, повинні міститися умови про категорії випускаються товариством акцій, їх кількість і номінальну вартість (п. 3 ст. 98 ГК; п. 3 ст. 11 Закону про акціонерні товариства). При установі акціонерного товариства всі його акції спочатку мають бути розподілені серед його засновників (п. 3 ст. 99 ЦК) і, отже, оплачені ними за номіналом. Лише після цього можливе проведення відкритої підписки на акції (у відкритих суспільствах). Це зроблено для того, щоб засновники взяли безпосередню участь у формуванні статутного капіталу товариства та не могли б сформувати його виключно за рахунок вкладів інших осіб. Закон про акціонерні товариства в п. 1 ст. 27 допускає можливість встановлення статутом конкретного суспільства не тільки кількості та номіналу акцій, придбаних (і оплачених) акціонерами (розміщених акцій), але і деякої кількості акцій, передбачуваних до додаткового розміщення (і оплаті) у майбутньому (оголошених акцій). Це дозволяє суспільству при необхідності залучати додаткових інвесторів. Наявність у звичайному, відкритому акціонерному товаристві набагато більшої кількості учасників, ніж у закритому акціонерному товаристві або в товаристві з обмеженою відповідальністю, веде до ускладнення структури управління ім. Поряд із загальними зборами акціонерів, що є вищим (волеобразующім) органом товариства, і виконавчим (волевиявлятися) органом (або органами), в акціонерних товариствах з кількістю учасників понад 50 обов'язково створюється наглядова рада (що ототожнюється російським законодавством з радою директорів) як постійно діючий (волеобразующіе) орган акціонерів, контролюючий керуючих (директорів) товариства. Таким чином, у відкритих акціонерних товариствах з великою кількістю учасників з'являється трехзвенная структура управління. Ідея триланкової структури управління втілена в німецькій моделі акціонерного товариства. На відміну від неї англо-американська модель передбачає двухзвенную структуру управління - загальні збори і рада директорів або правління (за відсутності наглядової ради) (1). Російський Закон про акціонерні товариства, намагаючись наслідувати американської моделі, одночасно залишаючись в рамках класичних конструкцій, закріпив вельми дивний змішаний варіант, при якому наглядова рада не тільки ототожнений з радою директорів, а й певною мірою складається з членів колегіального виконавчого органу (2), що робить його існування значною мірою невиправданим. --- (1) Про причини цього див., наприклад: Сиродоева О.Н. Акціонерне право США та Росії (порівняльний аналіз). М., 1996. С. 55 - 58. (2) Цікаво, що в первісних варіантах проекту Закону про акціонерні товариства обмеження на цей рахунок взагалі були відсутні; за прийнятою в 1995 р. редакції Закону наглядова рада могла наполовину складатися з членів виконавчого органу товариства; в чинній редакції 2001 максимальний розмір їх участі складає вже лише 25% (абз. 2 п. 2 ст. 66 Закону про акціонерні товариства).
Загальні збори акціонерів, подібно загальним зборам учасників товариства з обмеженою відповідальністю, має виняткову компетенцію, визначену безпосередньо законом (п. 1 ст. 103 ЦК, п. 1 ст. 48 Закону про акціонерні товариства). Вона включає наступні питання: - Про зміну статуту товариства, у тому числі розміру його статутного капіталу; - Про реорганізацію та ліквідацію товариства; - Про обрання наглядової ради, виконавчого органу та ревізійної комісії (ревізора) (останні питання статутом товариства дозволено відносити до компетенції його наглядацької ради), а також про дострокове припинення їх повноважень; - Про затвердження річних звітів та балансів товариства і розподіл прибутків і збитків; - Про вчинення деяких великих угод та ін Ці питання не можуть бути передані загальними зборами на вирішення як виконавчого органу, так і наглядової ради товариства. Разом з тим загальні збори не вправі розглядати і приймати рішення з питань, прямо не віднесених законом до його компетенції, оскільки при іншому підході може бути ускладнене управління поточною діяльністю товариства до невигоди самих акціонерів. Встановлені законодавством правила про порядок скликання та проведення загальних зборів, у тому числі про способи голосування учасників, також служать насамперед захист інтересів дрібних (рядових) акціонерів. Наглядова рада (рада директорів) товариства теж має виняткову компетенцію, яка визначається не тільки законом, а й статутом конкретного суспільства (п. 2 ст. 103 ЦК, ст. 65 Закону про акціонерні товариства). У неї зазвичай входять: - Питання підготовки та скликання загальних зборів; - Утворення виконавчого органу товариства та дострокове припинення його повноважень; - Використання резервних та інших фондів товариства; - Затвердження внутрішніх документів товариства; - Дача згоди на укладення деяких угод; - Рекомендації за розміром дивіденду і порядку його виплати та ін Виконавчий (волевиявлятися) орган акціонерного товариства може бути або одноосібним (директор, генеральний директор), або колегіальним (правління, дирекція). Однак одноосібний орган повинен бути у суспільства в усякому разі, а колегіальний - у випадках, передбачених статутом конкретного суспільства. За рішенням загальних зборів повноваження виконавчого органу можуть бути передані найманому керуючому (індивідуальному підприємцю чи комерційної організації - керуючої компанії), з яким укладається відповідний цивільно-правовий договір (абз. 3 п. 3 ст. 103 ГК; абз. 3 п. 1 ст . 69 Закону про акціонерні товариства). Виконавчий орган (органи) здійснює керівництво поточною діяльністю товариства і вирішує всі питання, не віднесені до виключної компетенції волеобразующіе органів товариства. Реорганізація і ліквідація акціонерних товариств в цілому виробляються за загальними правилами, передбаченими для реорганізації та ліквідації юридичних осіб, у тому числі як у добровільному, так і в примусовому порядку. Особливості реорганізації акціонерних товариств пов'язані з необхідністю визначення долі розміщених ними акцій у зв'язку з припиненням діяльності випустив (емітувало) їх юридичної особи при злитті, приєднанні та поділі або зменшенні його майна при виділенні. Тому при злитті та приєднанні двох або кількох акціонерних товариств між ними необхідне укладення відповідного цивільно-правового договору, який, зокрема, визначає порядок конвертації (обміну) акцій кожного суспільства в акції нового або іншого товариства, а при поділі і виділенні приймається рішення загальних зборів реорганізується таким чином суспільства, в тому числі про порядок конвертації його акцій в акції створюваних товариств (ст. ст. 15 - 19 Закону про акціонерні товариства). Не допускається реорганізація акціонерних товариств шляхом їх об'єднання (злиття, приєднання) з юридичними особами інших організаційно-правових форм, у тому числі з товариствами з обмеженою відповідальністю, або шляхом їх поділу або виділення з утворенням юридичних осіб інших організаційно-правових форм, оскільки справа при цьому завжди повинно стосуватися або створення нових акціонерних товариств, або збільшення існуючих товариств. Разом з тим акціонерне товариство може перетворитися у товариство з обмеженою або з додатковою відповідальністю чи виробничий кооператив, а також в некомерційне партнерство (п. 2 ст. 104 ЦК; п. 1 ст. 20 Закону про акціонерні товариства), але не в товариство (з тих же причин, що і суспільство з обмеженою відповідальністю).
5. Види акціонерних товариств; права та обов'язки акціонерів
У російському праві акціонерні товариства поділяються на відкриті і закриті (ст. 97 ГК, ст. 7 Закону про акціонерні товариства). Відкриті акціонерні товариства мають право продавати свої акції, тобто формувати статутний капітал, не тільки по закритій підписці (серед заздалегідь визначеного кола осіб), а й шляхом відкритої (публічної) підписки, тобто вільного продажу акцій всім бажаючим. Акціонери відкритих товариств вправі й самі вільно відчужувати свої акції як іншим акціонерам, так і третім особам. Все це робить склад учасників такого суспільства не тільки великим, але і вельми мінливим і веде до необхідності публічного ведення його справ. Останнє полягає в обов'язковій щорічній відкритої публікації для загального відома річного звіту, бухгалтерського балансу та рахунки прибутків і збитків (підтверджених незалежним аудитом). Вміщені в них відомості не можуть становити комерційну таємницю суспільства, так як його учасником може стати будь-яка особа. Кількісний склад учасників таких товариств не обмежується (великі товариства можуть мати десятки і навіть сотні тисяч акціонерів). Це - класичні акціонерні товариства. На відміну від них закриті акціонерні товариства можуть розподіляти свої акції тільки між засновниками чи іншим заздалегідь певним колом осіб. Отже, кількість учасників таких товариств, як і джерела формування їх статутних капіталів, спочатку обмежені, а розмір останніх, як правило, набагато нижче, ніж у відкритих суспільствах. Тому за російським законом закрите суспільство не може складатися більш ніж з 50 учасників. Конструкція закритого акціонерного товариства була некритично запозичена сучасним російським законодавцем з англо-американського права, де close corporation, як уже зазначалося, виконує функції товариства з обмеженою відповідальністю. Її широке поширення у вітчизняній підприємницької практиці обумовлено не тільки зазначеними вище недоліками конструкції товариства з обмеженою відповідальністю, а й тим, що створені в результаті приватизації акціонерні товариства не потребували збиранні первинного статутного капіталу і тому не завжди далекоглядно старалися "закритися" від сторонніх інвесторів, використовуючи разом з тим переваги акціонерної форми. Крім того, акціонери закритого товариства мають переважне право придбання акцій, що продаються іншими акціонерами цього товариства. Дане право покликане сприяти збереженню їх закритості (з урахуванням виключно іменного характеру їх акцій). Для закритих акціонерних товариств (як і для товариств з обмеженою та з додатковою відповідальністю і товариств) не встановлено обов'язки публічного ведення справ (за винятком випадків публічного продажу облігацій такого суспільства). Все це зближує закриті суспільства з товариствами з обмеженою відповідальністю (виконують в принципі однакові економічні завдання). Однак як відкриті, так і закриті акціонерні товариства є різновидами однієї організаційно-правової форми і не повинні розглядатися як різні види комерційних організацій. Тому, зокрема, перетворення закритого акціонерного товариства у відкрите і навпаки не розглядається як реорганізації юридичної особи, бо останнє не змінює своєї організаційно-правової форми. Слід також мати на увазі, що в сучасному вітчизняному правопорядку діє значна кількість акціонерних товариств, створених у результаті приватизації державних і муніципальних підприємств. Тут акціонерна форма використовувалася для цілей, прямо протилежних тим, для яких вона створювалася, - для роздачі (розподілу), а не для збирання (концентрації) капіталу. Таким чином, з'явилися особливі акціонерні товариства, статус яких визначається не тільки загальним акціонерним законодавством, а й спеціальним законодавством про приватизацію (абз. 2 п. 3 ст. 96 ЦК) (1). Особливості їх статусу стосуються насамперед порядку їх створення (шляхом перетворення в акціонерні товариства державних і муніципальних підприємств), формування їх органів та прав публічно-правової освіти як акціонера. --- (1) Відповідно до п. 5 ст. 1 Закону про акціонерні товариства мова йде про спеціальні правила Федерального закону про приватизацію державного та муніципального майна 2001 р. (п. 2 Постанови Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 18 листопада 2003 р. N 19 "Про деякі питання застосування Федерального закону" Про акціонерні товариства "). Докладніше про це див: Коментар до Федерального закону" Про акціонерні товариства "/ За ред. Г.С. Шапкін. 3-е изд-е. М., 2002. С. 18 - 25 (автор коментаря - Г . С. Шапкина).
Законодавством встановлені також деякі особливості створення та правового становища акціонерних товариств у сферах банківської, страхової та інвестиційної (1) діяльності та в агропромисловому комплексі (п. п. 3 та 4 ст. 1 Закону про акціонерні товариства), а також особливості прав і обов'язків учасників кредитних організацій, створених у формі акціонерних товариств (абз. 3 п. 3 ст. 96 ЦК). У всіх цих випадках норми ЦК про акціонерні товариства та норми Закону про акціонерні товариства застосовуються, тільки якщо інше не передбачено спеціальним законодавством. Разом з тим основна конструкція акціонерного товариства зберігається єдиною. --- (1) Див, наприклад: Федеральний закон від 29 листопада 2001 р. N 156-ФЗ "Про інвестиційні фонди" (СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562), яким передбачено особливості правового статусу акціонерних інвестиційних фондів, що діють в формі відкритих акціонерних товариств.
Учасниками або засновниками (першими учасниками) акціонерного товариства можуть бути будь-які особи (за винятками, передбаченими п. 4 ст. 66 ГК (1)). Число засновників відкритого суспільства лімітовано, а в закритому воно не може перевищувати 50. Акціонерне товариство може бути засноване і однією особою (п. 6 ст. 98 ГК; п. 1 ст. 9, п. 2 ст. 10 Закону про акціонерні товариства), стаючи тим самим компанією однієї особи. Воно лише не може мати в якості єдиного засновника або учасника іншу компанію однієї особи. --- (1) Відповідно до п. 4 ст. 7 Закону про акціонерні товариства публічно-правові утворення можуть бути засновниками тільки відкритих акціонерних товариств (крім випадків створення акціонерних товариств у процесі приватизації державних і муніципальних підприємств).
У суспільстві має вестися реєстр акціонерів (ст. 44 Закону про акціонерні товариства). Оскільки в багатьох випадках сучасні акціонерні товариства не випускають свої акції у вигляді окремих документів, а використовують безпаперову (бездокументарну) форму їх емісії, єдиним способом підтвердження прав акціонера стає отримання виписки з цього реєстру. У ньому ж у зв'язку з цим повинні також фіксуватися і всі угоди акціонерів з відчуження (придбання) акцій товариства. Учасники акціонерного товариства володіють всіма правами учасників товариств і товариств, передбаченими п. 1 ст. 67 ГК. Лише власники привілейованих акцій товариства (за якими суспільство гарантує отримання заздалегідь визначеного дивіденду) за загальним правилом не мають права голосу на загальних зборах (за винятком випадків, передбачених п. п. 3 - 5 ст. 32 Закону про акціонерні товариства, коли і у них з'являється право голосу). При цьому всі акції однієї категорії або одного типу (звичайні, привілейовані тощо) повинні мати однакову номінальну вартість і в силу цього надавати своїм власникам однаковий обсяг прав. Водночас наявність у одного акціонера декількох акцій або їх певної кількості (наприклад, контрольного пакета, становить більшість звичайних (голосуючих) акцій даного товариства) дозволяє акумулювати відповідний обсяг прав (право голосу, право на дивіденд і т.д.) і підвищує роль даного акціонера в управлінні справами суспільства. Акціонери несуть обов'язок лише з оплати придбаних ними акцій товариства (бо інша передбачена законом спільний обов'язок нерозголошення конфіденційної інформації про діяльність товариства непридатна до відкритих товариствам, а в закритих суспільствах сама ця інформація просто недоступна звичайним акціонерам (1)). У зв'язку з цим акціонер, повністю сплатив придбані акції (або отримав їх у порядку правонаступництва), ні за яких умов не може бути виключений з акціонерного товариства. Таким чином, на відміну від товариств з обмеженою відповідальністю акціонерні товариства являють собою класичне об'єднання капіталів. --- (1) Закон про акціонерні товариства в суперечності з вимогою п. 1 ст. 67 ЦК не передбачив для всіх акціонерів право на інформацію про діяльність товариства, включаючи знайомство з його бухгалтерськими книжками та інший документацією (СР п. 2 ст. 31 та п. 1 ст. 91 Закону про акціонерні товариства, які надали таке право лише великим акціонерам), побоюючись відкрити тим самим доступ до цієї інформації недобросовісним конкурентам. Разом з тим у відкритому акціонерному товаристві, зобов'язаному до публічного ведення справ, значна частина інформації не є комерційною таємницею.
6. Акціонерні товариства працівників (народні підприємства)
Появі цієї дивної різновиди акціонерних товариств вітчизняне право зобов'язане виключно демагогічним прагненню законодавця захистити інтереси найманих працівників, які стали дрібними акціонерами перетворених в акціонерні товариства державних підприємств. Замість прямого вирішення цієї проблеми шляхом допуску трудящих до участі в управлінні акціонерним товариством (досвід якого давно відпрацьований у розвинених правопорядках) або у використанні кооперативних та інших адекватних ситуації форм організації виробництва було вирішено штучно створити нову організаційно-правову форму у вигляді нікому не відомих раніше народних підприємств. При цьому неможливість зміни п. 2 ст. 50 ГК, що виключає створення нових видів комерційних організацій, призвела до необхідності її підгонки під одну з відомих форм. В якості такої була обрана сама по собі не дуже вдала конструкція закритого акціонерного товариства, норми про яку в субсидіарної порядку застосовуються до "акціонерним товариствам працівників" (п. 2 ст. 1 Закону про народних підприємствах) (1). Насправді ж мова йде не про різновиди акціонерних товариств, а про таку собі змішаній формі юридичних осіб, що включає в себе в самому химерному вигляді елементи господарського товариства та виробничого кооперативу (2). --- (1) Федеральний закон від 19 липня 1998 р. N 115-ФЗ "Про особливості правового становища акціонерних товариств працівників (народних підприємств)" / / Відомості Верховної. 1998. N 30. Ст. 3611; 2002. N 12. Ст. 1093 (далі - Закон про народні підприємствах). (2) За справедливим зауваженням І.В. Єлісєєва, народне підприємство по суті "є гібридом АТ, артілі і казарми" (Цивільне право. Том 1: Підручник / За ред. А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. 6-е изд-е. М., 2002 . С. 188).
Зазначене змішання і визначає особливості правового становища народних підприємств. Вони створюються виключно шляхом перетворення в дану організаційно-правову форму інших комерційних організацій (крім унітарних підприємств і відкритих акціонерних товариств, працівникам яких належить менше 49% статутного капіталу, тобто акцій), причому за згодою не менше 3/4 учасників комерційної організації і також всіх її найманих працівників. Після цього учасники преобразуемой організації та її працівники складають і підписують договір про створення народного підприємства, який навряд чи можна вважати установчим документом (СР абз. 2 п. 2 ст. 52 ЦК). При цьому в такій організації має бути чомусь не більше 5000 акціонерів, але не менше 51 найманого працівника, причому в складі останніх одночасно не повинно бути більше 10% працівників, які не є акціонерами (ст. 9 Закону про народних підприємствах), т. е. вона повинна складатися мінімум з 46 акціонерів. Закон про народні підприємствах в ст. 10 значно розширює компетенцію загальних зборів акціонерів, але при цьому встановлює голосування за принципом "один акціонер - один голос" (тобто незалежно від кількості та вартості належних акціонеру акцій). Наглядова рада народного підприємства згідно ст. 12 Закону "здійснює загальне керівництво" його діяльністю, тобто є виконавчим, а не контрольним органом, тим більше що цей раду очолює генеральний директор народного підприємства. Зате ревізійна (контрольна) комісія народного підприємства поряд з традиційними функціями також дає згоду на вчинення підприємством великих угод і здійснює контроль за дотриманням прав акціонерів, тобто виконує функції органу (наглядової ради) цієї юридичної особи. Працівникам народного підприємства мають належати його акції номінальною вартістю понад 75% його статутного капіталу, але один працівник не може володіти акціями, номінал яких перевищує 5% статутного капіталу або навіть меншу суму, передбачену статутом підприємства. Щорічно випускаються додаткові акції та акції, викуплені підприємством у його акціонерів, надалі розподіляються між працівниками підприємства тільки "пропорційно сумам їх оплати праці". Звільнився працівник перестає бути акціонером, а його акції, або викуповуються у нього підприємством, або продаються їм акціонерам, що залишилися. При цьому встановлені жорсткі обмеження на випадки, порядок і навіть кількість акцій, які одночасно може продати працівник-акціонер, в тому числі який звільнився з підприємства, причому ці обмеження поширені даними Законом на спадкоємців померлих працівників-акціонерів (ст. 6 Закону про народних підприємствах) . Перераховані законодавчі новели, різко спотворюють початку акціонерної форми підприємництва, насправді забезпечують лише давно відому уравнительность в організації та оплаті праці, засновану на абстрактних, надуманих уявленнях про соціальну справедливість для окремого колективу трудящих. Ця організаційно-правова форма виявилася нежиттєздатною і не отримала скільки-небудь серйозного поширення в сучасних умовах, що знову свідчить про неминучі негативні результати зневаги продуманими і випробуваними цивілістичні конструкціями.
7. Дочірні та залежні суспільства
У розвинутому ринковому господарстві все більшого поширення набули своєрідні об'єднання компаній, в яких одна (материнська) компанія так чи інакше контролює діяльність пов'язаних з нею дочірніх компаній або навіть спеціально створює їх. У німецькому праві такі об'єднання отримали назву концернів, а в англо-американському - холдингів (від англ. Holder - "утримувач", бо такі "держательские" компанії є власниками великих пакетів акцій або часток у статутному капіталі численних дочірніх корпорацій (1)). Знаходяться в їх складі компанії в більшості випадків, по суті, не мають або не виражають власної волі, хоча є формально незалежними і самостійними учасниками майнового обороту. --- (1) Відповідно до Тимчасового положення про холдингові компанії, що створюються при перетворенні державних підприємств в акціонерні товариства, затвердженим Указом Президента РФ від 16 листопада 1992 р. N 1392 "Про заходи щодо реалізації промислової політики при приватизації державних підприємств" (Відомості СНР і ЗС РФ. 1992. N 47. Ст. 2722; СЗ РФ. 1998. N 16. Ст. 1832; 2003. N 13. Ст. 1229), такі компанії володіють контрольними пакетами акцій інших товариств, причому ці останні, в свою чергу, не можуть володіти акціями холдингової компанії.
Участь у суспільствах інших комерційних організацій - товариств і товариств може призвести до того, що останні, володіючи контрольним пакетом акцій (або більшістю часток) і по суті визначаючи в силу цього всі дії контрольованого суспільства, формально залишаються осторонь від можливих негативних результатів свого керівництва, наприклад від наслідків невдало скоєних контрольованим товариством угод. Адже якщо така ризикована або завідомо невигідна угода нав'язується контрольованому суспільству основний, материнською компанією, остання в результаті або отримає більшу частину доходу, або надасть кредиторам майно дочірньої компанії, усунувшись від усякої відповідальності за завдані збитки як звичайний учасник юридичної особи (компанії). При цьому в програші можуть опинитися не тільки потенційні контрагенти дочірнього суспільства, а й інші його учасники, які не контролюючі його діяльність (зокрема, залишилися в меншості акціонери). І тут, таким чином, виникають традиційні для корпоративного, у тому числі для акціонерного, права завдання - захист інтересів кредиторів і меншості акціонерів (інших учасників контрольованих товариств). Цієї проблеми не встає стосовно діяльності товариств, бо беруть участь у них повні товариші завжди несуть необмежену особисту відповідальність за їх боргами (що знімає питання про захист інтересів кредиторів) і перебувають один з одним у особисто-довірчих відносинах (що знімає питання про захист їх особистих інтересів). Тому в ролі контрольованих, дочірніх компаній можуть виступати тільки господарські суспільства. У ролі ж контролюючих, основних (материнських) компаній можуть виступати як суспільства, так і товариства. Рішення даної проблеми розвинені правопорядки знайшли у визнанні за певних умов можливість покладання майнової відповідальності за угодами дочірніх компаній не тільки на вчинила їх юридична особа, а й на його учасників, реально визначали його дії (материнську компанію). Оскільки при цьому закон нехтує оболонкою юридичної особи, покликаної не допустити кредиторів до майна його учасників (засновників), дана можливість отримала найменування зняття корпоративних покривів (1). У ряді випадків законодавство розвинених країн покладає на материнську компанію обов'язок компенсувати дочірньому суспільству відповідно до його річним балансом збитки, понесені останнім протягом господарського року через виконання вказівок материнського суспільства, тобто встановлює непряму відповідальність материнської компанії перед кредиторами дочірнього суспільства. --- (1) Сама термінологія "piercing the corporate veil" ("зняття корпоративної маски") прийшла з практики судів стосовно компаній однієї особи, іноді недобросовісно приховували майно засновника (єдиного учасника) від його кредиторів. У більш широкому плані ця проблема стала предметом вивчення і отримала відображення в законодавстві лише в 70-і рр.. XX століття (докладніше див: Кулагін М.І. Державно-монополістичний капіталізм і юридична особа. С. 145 і сл.).
Дочірнім визнається господарське товариство, дії якого визначаються іншим (основним) господарським товариством чи товариством або в силу переважної участі останнього в статутному капіталі, або відповідно до укладеного між ними договором, або іншим чином (п. 1 ст. 105 ЦК; п. 2 ст. 6 Закону про акціонерні товариства; п. 2 ст. 6 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю). У силу цього взаємини двох компаній можуть бути визнані взаємовідносинами материнської та дочірньої компаній при наявності хоча б однієї з трьох умов. По-перше, мова йде про переважне участю однієї компанії в статутному капіталі іншого, що дає їй вирішальний голос в управлінні справами. Закон не вимагає при цьому наявності завідомо контрольного пакета акцій (наприклад, 50% плюс одна акція) або часток участі, оскільки переважання - питання факту. Відомо, що в деяких великих компаніях з великою кількістю акціонерів для контролю може виявитися достатнім і 5 - 10% акцій. По-друге, можливо наявність договору про підпорядкування однієї компанії іншою і навіть пряма запис про це в статуті дочірнього суспільства. По-третє, мається на увазі будь-яка можливість однієї компанії іншим чином визначати рішення іншої компанії, наприклад нав'язати їй свою волю на вчинення конкретної угоди (угод). Наявність договору або іншої угоди про підпорядкування однієї компанії вказівкам інший в європейському праві зазвичай кваліфікується як договірного концерну, а інші випадки (переважна участь у статутному капіталі і можливість іншим чином впливати на діяльність іншої компанії) називаються фактичним концерном. Вже з цього видно, що дочірнє товариство не є будь-якої особливої організаційно-правовою формою або різновидом господарських товариств. Усяке господарське товариство може бути визнано дочірнім при доведеності хоча б однієї з названих вище ситуацій, у тому числі тільки щодо конкретної угоди, тобто навіть в єдиному правовідносинах. Наслідки визнання суспільства дочірнім (і материнським) двоякі (п. 2 ст. 105 ЦК). По-перше, суспільство, яке має право давати дочірньому суспільству обов'язкові вказівки, відповідає солідарно з дочірнім суспільством за угодами, укладеними на виконання таких вказівок (що дає можливість кредиторам звернути стягнення відразу на майно материнської компанії). Однак така ситуація можлива лише для компанії, що має формальне право на дачу вказівок іншої компанії в силу договору про підпорядкуванні або прямого запису про це в статуті дочірнього суспільства (тобто у випадках договірного концерну). При цьому солідарна відповідальність материнської компанії настає незалежно від її вини. По-друге, при банкрутстві дочірнього суспільства виникає його субсидіарну відповідальність перед кредиторами дочірньої компанії. Ця відповідальність має місце у всіх випадках відносин материнського і дочірнього товариств (тобто і для фактичного концерну), однак припускає наявність вини основного суспільства в банкрутстві дочірньої компанії (1). Дочірнє ж суспільство ні за яких умов не відповідає за борги материнської компанії, бо воно не може зробити впливу на формування її волі. --- (1) Пункт 3 ст. 6 Закону про акціонерні товариства з метою усунення відповідальності основного суспільства за боргами дочірнього і в суперечності з правилами п. 2 ст. 105 ГК встановив вимогу про необхідність явного знання (тобто прямого умислу) материнської компанії про те, що виконання її вказівок доведе дочірнє товариство до банкрутства. Проте арбітражно-судова практика роз'яснила, що відповідальність материнської компанії за заподіяння збитків дочірньому суспільству може наступати при наявності її вини у будь-якій формі (абз. 3 п. 28 Постанови Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 18 листопада 2003 р. N 19), тим самим підтвердивши пріоритет ГК в цьому питанні.
Що стосується захисту інтересів меншості учасників дочірньої компанії, то чинне російське законодавство обмежується наданням їм можливості вимагати безпосередньо від основного товариства відшкодування збитків, заподіяних дочірньої компанії (оскільки в результаті цього у них, зокрема, може понизитися розмір дивіденду) (п. 3 ст. 105 ЦК). Умови такої відповідальності - ті ж, що і при банкрутство дочірнього суспільства, тобто наявність як фактичного, так і договірного концерну і вина основного суспільства у виникненні збитків (1). У розвинених правопорядках акціонерам дочірніх товариств надаються й інші можливості, наприклад право обміну (конвертації) своїх акцій на акції материнської компанії (цього права, зрозуміло, повинні бути позбавлені сама материнська компанія і її акціонери). --- (1) Абзац 4 п. 3 ст. 6 Закону про акціонерні товариства зумовив і цю можливість вимогою обов'язкової наявності умислу в діях материнської компанії при заподіянні її діями шкоди дочірньому суспільству.
На жаль, наше законодавство не цілком послідовно дотримується цих підходів. Крім зазначених протиріч ЦК та Закону про акціонерні товариства (який мав би розвивати, а не обмежувати ці правила), з'явився Закон про фінансово-промислових групах (ФПГ) (1), розглядає в якості такої групи "сукупність юридичних осіб, що діють як основне і дочірні товариства ", а основне товариство - ще й як центральну компанію ФПГ. Він ввів солідарну відповідальність учасників ФПГ за боргами її центральної компанії, тобто фактично встановив відповідальність дочірньої компанії за боргами материнської, що повністю суперечить суті розглянутих відносин. У результаті доводиться констатувати, що наявні у вітчизняному законодавстві правила про правове становище материнських і дочірніх компаній потребують коригування і подальшому розвитку. --- (1) СЗ РФ. 1995. N 49. Ст. 4697.
Участь товариств в капіталах один одного може бути і взаємним, і навіть рівним, що виключає можливість одностороннього впливу. Така ситуація сама по собі не веде до контролю однієї компанії над іншою (якщо тільки дана участь не є переважаючим в порівнянні з частками інших учасників товариства), а тому й не виникає відповідальності переважного суспільства за боргами залежного. Разом з тим про цю залежності повинні бути інформовані інші учасники цивільного обороту. Тому її наявність також набуває певне цивільно-правове значення. Залежною визнається господарське товариство, у статутному капіталі якого інше (переважна, бере участь) товариство має більше 20% участі (голосуючих акцій або часток) (п. 1 ст. 106 ГК; п. 4 ст. 6 Закону про акціонерні товариства; п. 4 ст. 6 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю). Закон встановлює два наслідки такої залежності. По-перше, переважна суспільство має публічно оголосити про свою участь у залежному суспільстві для відома всіх інших осіб. Зокрема, це може означати публічну інформацію про засновників того чи іншого господарського товариства та про розмір їх участі в його статутному капіталі. По-друге, антимонопольне законодавство, а також законодавство про банківську, страхової та інвестиційної діяльності може передбачати обмеження (межі) такої участі, в тому числі взаємного, зокрема для того, щоб не допустити відсторонення дрібних учасників товариств від реальної участі в управлінні їх справами . Залежними (і переважаючими) в даному сенсі можуть бути тільки господарські товариства, але не товариства. Як і дочірні товариства, вони також не становлять будь-якої самостійної організаційно-правової форми або різновиду господарських товариств.
|
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "§ 3. Господарські товариства" |
||
|
||