| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
1. Поняття і зміст договору продажу підприємства |
||
|
За договором продажу підприємства продавець зобов'язується передати у власність покупця підприємство в цілому як майновий комплекс (ст . 132 ЦК), за винятком прав і обов'язків, які продавець не має права передавати іншим особам (п 1 ст. 559 ЦК). Виділення договору продажу підприємства як самостійної різновиду договору продажу нерухомості обумовлено особливим характером предмета - підприємства як майнового комплексу. Відповідно до п. 2 ст. 132 ЦК до складу підприємства як майнового комплексу входять усі види майна, призначені для його діяльності, включаючи земельні ділянки, будівлі, споруди, обладнання, інвентар, сировину, продукцію, права вимоги, борги, а також права на позначення, індивідуалізують підприємство, його продукцію, роботи і послуги (фірмове найменування, товарні знаки, знаки обслуговування), та інші виключні права, якщо інше не передбачено законом або договором. Підприємство як особливий вид нерухомості розглядається законом як живе підприємницьку справу - бізнес1. Будь-якому організованому підприємницькій справі - бізнесу притаманні: 1. статичний елемент - відокремлений від іншого майна комплекс з матеріальних і нематеріальних складових, - динамічний елемент - здійснення запланованих дій; - мета - виробництво товарів або надання послуг; - тривале (постійна участь) у майнових відносинах; - людські ресурси. Тому, з одного боку, "підприємство - це сума речей, прав і фактичних відносин (можливості, добра воля), які через посередництво суб'єкта прав (підприємця) пов'язані в організаційну єдність "2, з іншого боку," поняття підприємства виходить за рамки поняття відокремленого майна, 1 Підтвердження цьому ми знаходимо в ст 86 Федерального закону від 8 січня 1998 г "Про неспроможність (банкрутство)" / / СЗ РФ № грудня 1998 Ст 492 У ній сказано, що з метою задоволення вимоги кредиторів план зовнішнього управління може передбачати продаж підприємства (бізнесу) боржника гЕннекерцерусЛ Курс німецького цивільного права Т 1, напівтім 2 М, 1950 З 67 так як до підприємства відносяться також і можливості (клієнтура, репутація, секрети підприємства, ринок збуту, доцільна організація, реклама і т. п.) "1. У зв'язку з останнім слід зазначити, що особливим нематеріальним елементом підприємства є його фактичне становище на ринку, ділова репутація, сформовані комерційні зв'язки - все те, що іменується по-французьки" achallandage ", по-німецьки" Unternehmensmehrwert "по- англійськи "goodwill" 2. До складу підприємства як предмета продажу відповідно до закону не включаються права, отримані продавцем на підставі дозволу (ліцензії) на заняття відповідною діяльністю (наприклад, право на надання транспортних, аудиторських послуг і т. д.) Такі права не підлягають передачі покупцеві підприємства, якщо інше не встановлено законом або іншими правовими актами. Наприклад, згідно з п. 1 ст. 86 Федерального закону "Про неспроможність (банкрутство)" у разі, коли основний вид діяльності боржника здійснюється на підставі дозволу (ліцензії), покупець набуває переважне право на отримання зазначеного дозволу (ліцензії). Передача покупцеві в складі підприємства зобов'язань, виконання яких покупцем неможливо за відсутності такого дозволу (ліцензії), не звільняє продавця від відповідних зобов'язань перед кредиторами. За невиконання таких зобов'язань продавець і покупець несуть перед кредиторами солідарну відповідальність (п. 3 ст. 559 ЦК). Стаття 132 ЦК говорить про можливість продажу підприємства як в цілому, так і в частині. Разом з тим при буквальному тлумаченні ст. 559 ЦК повинен слідувати висновок, що можливий продаж підприємства тільки в цілому, у вигляді єдиного майнового комплексу. Необхідно виходити з того, що підприємство - це юридично неподільна сукупність майна. При продажу майна підприємства по частинах неможливо частково передати фірму, клієнтелу, добре ім'я і т. п. При продажу підприємства в цілому крім можливості передачі в повному обсязі нематеріальних активів підприємства зберігається виробниче або торгове справа, робочі місця для зайнятих на підприємстві людей. 'Еннекерцерус Л Указ соч З 67 '- Детальніше про це див Кулагін МІ Державно-монополістичний капіталізм і юридична особа / / Вибрані праці М, 1997 З 32 Тут слід зазначити, що за змістом ст 132 ЦК цей актив не входить до складу підприємства, але, думається, практика прийде до визнання його як цінності, нерозривно пов'язаної з підприємством, і на цій базі виникне звичайна норма ділового обороту Тому продаж підприємства в цілому переважніше і з публічно-правовий точки зору. При продажу майна підприємства по частинах велика загроза використання договору продажу для виведення активів в різних непристойних цілях (наприклад, відведення майна від можливості накладення стягнення на вимогу кредиторів). У ролі продавця підприємства за загальним правилом можуть виступати громадянин-підприємець або юридична особа, яким підприємство належить на праві власності 1. При продажу майнового комплексу, що належить унітарному державному або муніципальному підприємству на праві господарського відання чи праві оперативного управління, продавцем може бути тільки орган Міністерства державного майна РФ або відповідний уповноважений орган з управління муніципальним майном як представники того чи іншого публічного власника, але не саме унітарне підприємство як юридична особа. Унітарна підприємство створюється і існує як юридична особа, наділена в силу вказівки закону (п 1 ст. 113 ЦК) спеціальної правосуб'ектнос-тьма. При продажу майнового комплексу володіла їм унітарне підприємство як юридична особа позбавляється майна, що служило базою його спеціальної правосуб'єктності. Внаслідок цього подібне унітарне підприємство як юридична особа, що не володіє майновим комплексом, необхідним для досягнення цілей, для яких воно було створено, має бути ліквідовано або перетворено за рішенням публічного власника-держави, муніципії (п. 1 ст. 295 ЦК). Покупцями підприємства можуть бути громадяни-підприємці, юридичні особи, держава, муніципальні освіти. Крім загальних вимог до покупців підприємства, закріплених в цивільному законодавстві, в законодавстві про приватизацію можуть встановлюватися особливі вимоги до 1 Необхідно знову підкреслити, що під підприємством в даному випадку розуміється майновий комплекс, а не організаційно-правова форма юридичної особи (т е об'єкт, а не суб'єкт права) Тому йдеться про відчуження та придбання неправосубьектних організацій (наприклад, магазинів, майстерень, готелів, ресторанів і т п), а не "індивідуальних приватних підприємств" та інших "підприємств", що належать приватним власникам, оскільки вони підлягали перетворенню або ліквідації до 1 липня 1999 р відповідно до п 5 ст 6 Федерального закону про введення в дію частини першої ДК РФ Унітарними підприємствами як майновими комплексами можуть володіти тільки публічні власники 2 См п 3 ст 4, ст 9 Федерального закону "Про приватизацію державного майна основи приватизації муніципального майна в Російській Федерації" Перед укладенням даного договору сторони повинні здійснити попередні дії по посвідченню складу продаваного підприємства, аудиторську перевірку його діяльності і оцінку підприємства як бізнесу. На підставі їх результатів до підписання договору продажу підприємства повинні бути складені і розглянуті сторонами акт інвентаризації, бухгалтерський баланс, висновок незалежного аудитора про склад і вартість підприємства, а також перелік боргів (зобов'язань), що включаються до складу підприємства із зазначенням кредиторів, характеру, розміру і термінів їх вимог (п. 2 ст. 561 ЦК), документ про оцінку підприємства. Посвідчення складу продаваного підприємства є не що інше, як його повна інвентаризація (п. 1 ст. 561 ГК). Інвентаризація виконує наступні функції: По-перше, це перевірка фактичної наявності значаться на балансі підприємства цінностей (матеріальних і нематеріальних активів), їх збереження, опис основних ознак і визначення поточного стану. По-друге, це один із способів оцінки складу підприємства. Інвентаризація повинна проводитися відповідно до встановлених правил, а саме відповідно до Методичних вказівок по інвентаризації майна і фінансових зобов'язань, затверджених наказом Міністерства фінансів РФ від 13 червня 1995 р. № 491. Проведення інвентаризації - імперативна вимога закону. Інвентаризація повинна бути повною, тобто проводитися стосовно всього майна, всіх боргів і прав вимоги, що включаються до складу підприємства, навіть тих, які не підлягають передачі покупцеві в силу закону або за домовленістю сторін (ст. 561 ЦК). Інвентаризація - це одна з підстав оцінки підприємства, і вона може служити підставою вимог про ціну, заявлених продавцем. 1. по-перше, перевірка відповідності (достовірності) фінансової звітності встановленим крітеріям3, 1 ЕГ 1995 № 5 2 Детальніше про цілі, способи і форми аудиту см Аудит Збірник методичних вказівок М, 1995 4 Основні критерії (система показників) діяльності економічних суб'єктів, за якими їх бухгалтерська (фінансова) звітність підлягає обов'язковій щорічній аудиторській перевірці, затверджені Урядом РФ (см постанова Уряду РФ від 7 грудня 1994 р № 1355 / / СЗРФ 1994 № 33 Ст 3451) 1. по-друге, перевірка законності здійснених господарських операцій1. Аудиторська перевірка підтверджує достовірність бухгалтерського балансу підприємства. В основі укладання договору продажу підприємства повинен лежати бухгалтерський баланс, прийнятий податковими органами. Оцінка підприємства (бізнесу) при його продажу завжди наріжний камінь даної угоди. Як економічна операція оцінка лежить поза правової проблематики. Оціночна діяльність - це діяльність професійна, заснована на багатій досягненнями теорії оцінки нерухомості. Оцінка підприємства складніша, ніж оцінка інших видів нерухомого майна, так як в цьому випадку мова йде про оцінку бізнесу, ціна якого залежить від багатьох статичних і динамічних факторов2. Умова про ціну є істотною умовою договору продажу підприємства. Правила про ціну нерухомості, викладені в ст. 555 ЦК, повною мірою відносяться і до ціни продаваного підприємства. Разом з тим необхідно мати на увазі, що при визначенні ціни підприємства приймається до уваги не тільки вартість становить його майна. Ціна підприємства як бізнесу безпосередньо залежить від його реноме ("achallandage "," Unternehmensmehrwert "," goodwill "). Зовні це виступає як ціна знаків індивідуалізації, яка іноді може бути порівнянна з ціною переданих матеріальних активів або навіть може перевищувати ее3. Проведення інвентаризації, аудиторської перевірки, оцінки підприємства та інших дій при підготовці до укладення до- 1 См п 5 Тимчасових правил аудиторської діяльності в Російській Федерації, затверджених Указом Президента РФ від 22 грудня 1993 р № 2263 / / Саппа РФ 1993 № 52 Ст 5069 2 Докладніше про це див Харрісон Генрі З Указ соч 'Торкаючись питання про економічну цінності засобів індивідуалізації підприємства, Г Ф Шершеневич вказував, що вона полягає в " тієї цінності, яку має добре поставлене підприємство завдяки своїй популярності серед публіки Ця популярність може поширюватися серед все більшого кола споживачів Район популярності підприємства, що змушує шукати з ним угоди, різниться характером підприємства деякі підприємства можуть бути відомі всій Росії, інші - Поволзькому краю, інші - одному тільки місту, а може бути, тільки одній вулиці Готівка цієї цінності виявляється в тому надлишку, який набуває ціна підприємства понад вартість приміщення, обстановки, товарів А де є цінність, там є інтереси, які потребують захисту "(Шершеневич Г Ф Підручник торговельного права (з видання 1914 г) З 76, 77) говору про його продаж вимагає від сторін значних зусиль і витрат. Розподіл обов'язків і витрат з їх проведення повинно грунтуватися на угоді сторін. Такий договір має бути укладений у письмовій формі шляхом складання одного документа, підписаного сторонами, з обов'язковим додатком до нього акту інвентаризації, бухгалтерського балансу, висновку незалежного аудитора про склад вартості підприємства, а також переліку боргів (зобов'язань), що включаються до складу підприємства, із зазначенням кредиторів, характеру, розміру і строків їх вимог (п. 1 ст. 560 ЦК). Договір продажу підприємства підлягає державній реєстрації і вважається укладеним з моменту такої реєстрації. Порядок реєстрації прав на підприємство та угод з ним визначено ст. 22 Закону про реєстрацію нерухомості. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "1. Поняття і зміст договору продажу підприємства" |
||
|
||