| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
Глава Х. Зацікавленість у скоєнні товариством правочину |
||
|
Цьому питанню присвячена вся глава ХI Закону, її статті 81 - 84. Як випливає з тексту глави, в ній наводяться обмеження на вчинення товариством угод, в яких зацікавлені особи, які мають можливість впливати на прийняття суспільством рішень. У розділі дається класифікація зацікавлених осіб, їх обов'язок інформувати суспільство про свою зацікавленість в угоді, порядок її здійснення. Згідно зі статтею 81, особами, зацікавленими у вчиненні товариством угоди, можуть бути: - член ради директорів (наглядової ради) суспільства; - особа, що займає посада в інших органах управління товариства; - акціонер (акціонери), що володіє спільно зі своїм афілійованою особою (особами) 20% голосуючих акцій товариства або більше. Вони стають особами, зацікавленими в угоді, якщо вони, їх дружини, батьки, діти, брати, сестри, а також усі їхні афілійовані особи: - є стороною такого правочину або беруть участь в ній в якості представника або посередника; - володіють 20% голосуючих акцій (часток, паїв) юридичної особи, яка є стороною угоди або бере участь в ній в якості представника або посередника, або більше; - займають посади в органах управління юридичної особи, яка є стороною угоди або бере участь в ній в якості представника або посередника. Як бачимо, у статті 81 досить докладно дається характеристика осіб, які при зазначених у цій статті умовах характеризуються як особи, що мають особисту зацікавленість в угоді, яку здійснюють суспільством. Якщо і виникають питання по прочитанні статті 81, то тільки відносно осіб, які займають посади в інших органах управління товариства. Що це за органи управління товариства і хто ці особи? В акціонерному товаристві, відповідно до Закону, функціонують три органи його управління. Одне з них - загальні збори акціонерів. Воно є вищим органом управління товариства, що вже саме по собі виключає можливість віднесення його до інших органів управління. До того ж загальні збори акціонерів, які скликаються один-два рази на рік, не має посадових осіб, постійно закріплених за ним працівників. Якщо ж у суспільстві і створені будь-які технічні органи з підготовки та проведення зборів, то вони створюються, можливо, при раді директорів (спостережній раді) і складаються, як правило, з осіб, які у штаті товариства та залучених понад свої посадових обов'язків до обслуговування зборів від випадку до випадку. Оскільки члени ради директорів (наглядової ради) вже згадані у статті 81 як особи, які можуть стати зацікавленими у вчиненні товариством угоди, то, природно, залишається один орган, щодо якого можливе віднесення до інших, - виконавчий. Відповідно до статті 69 Закону керівництво поточною діяльністю товариства здійснюється одноосібним виконавчим органом (директором, генеральним директором) чи одноосібним виконавчим органом (директором, генеральним директором) і колегіальним виконавчим органом (правлінням, дирекцією). Персональний склад цих органів - директор, генеральний директор і члени правління - відноситься до осіб, які при виникненні умов, передбачених у статті 81, стають особами, зацікавленими в яку здійснюють суспільством угоді. Такий висновок можна впевнено зробити, виходячи з тексту статті 81. Однак, по суті, ці особи є лише верхнім ешелоном керівництва, очолюючи адміністративний апарат суспільства, що складається з його структурних функціональних підрозділів. Працівник цих підрозділів, кожен залежно від займаної ним посади, ініціює прийняття тих чи інших рішень, в тому числі і по операціях суспільства, бере участь у їх підготовці. Потім підготовлені адміністративним апаратом рішення приймаються виконавчим органом, радою директорів (спостережною радою) товариства, загальними зборами акціонерів - залежно від того, до чиєї компетенції належить той чи інший питання. При цьому кожен з працівників адміністративного апарату, виконуючий вказівки свого керівництва або ініціює прийняття того чи іншого рішення, цілком може бути особисто зацікавлений у скоєнні товариством правочину, яка буде вигідна йому, певної групи осіб, хоча і невигідна або прямо збиткова для суспільства. Враховуючи цю обставину, можна констатувати, що положення статті 81 Закону обмежують можливості суспільства у захисті його інтересів від дій недобросовісних працівників . Виходом із такого становища може бути перерахування в статуті товариства його підрозділів, посадові особи яких можуть бути визнані зацікавленими у вчиненні товариством угод за ознаками, зазначеним у статті 81. Обов'язком осіб, які підпадають під ознаки, передбачені статтею 81, є доведення до відома ради директорів (наглядової ради) суспільства, його ревізійної комісії та аудитора інформації: - про юридичних осіб, в яких вони володіють самостійно або спільно зі своїм афілійованою особою (особами) 20% голосуючих акцій (часток , паїв) або більше; - про юридичних осіб, в органах управління яких вони займають посади; - про відомі їм скоєних чи ймовірні угоди, в яких вони можуть бути визнані зацікавленими особами (ст.82). Обов'язок надання такої інформації не поширюється на афілійованих осіб, подружжя і родичів посадових осіб та акціонерів, згаданих у статті 81. У той же час порядок і строки надання зацікавленими особами інформації суспільству в статті 82 не визначені. Для того щоб встановити єдиний, влаштовує суспільство порядок надання інформації, уникнути надалі різного роду непорозумінь, доцільно всі ці питання відобразити в статуті суспільства. У статті 83 викладаються вимоги до порядку укладання угоди, в якій є зацікавленість. Рішення про таких угодах приймаються радою директорів або загальними зборами акціонерів. Виконавчий орган товариства таких рішень не приймає. Якщо число акціонерів - власників голосуючих акцій товариства менше однієї тисячі, то рішення про угоду, в якій є зацікавленість, приймається радою директорів (спостережною радою) простою більшістю голосів директорів, не зацікавлених у її здійсненні. Якщо ж число акціонерів - власників голосуючих акцій товариства одна тисячі і більше, то рішення приймається радою директорів (спостережною радою) простою більшістю голосів незалежних директорів, не зацікавлених в здійсненні угоди. При цьому пояснюється, що незалежний директор - це такий член ради директорів (наглядової ради), який відповідає наступним 1. Він не повинен одночасно бути директором або генеральним директором суспільства. 2. Те ж - членом правління чи дирекції товариства. 3. Його дружина (чоловік), батьки, діти, брати, сестри не є особами, займають посади в органах управління товариства. Загальні збори акціонерів приймають рішення про здійснення угоди, в якій є зацікавленість, якщо: - сума оплати по угоді і вартість майна, що є предметом угоди, перевищує 2% активів товариства; - угода і (або) декілька взаємопов'язаних угод є розміщенням голосуючих акцій товариства або інших цінних паперів, конвертованих в голосуючі акції, у кількості, що перевищує 2% раніше розміщених суспільством голосуючих акцій. Пунктом 4 статті 83 передбачено два випадки, коли рішення загальних зборів акціонерів не вимагається за наявності зазначених вище умов: - коли угода являє собою позику, що надається зацікавленим особою суспільству; - коли угода здійснюється в процесі здійснення звичайної господарської діяльності між суспільством і іншою стороною, що мала місце до моменту, з якого зацікавлена особа визнається таким відповідно до статті 81 Закону (рішення не потрібно до дати проведення наступних загальних зборів акціонерів). Рішення по таких угодах приймає рада директорів (наглядова рада) товариства в порядку, передбаченому пунктами 1 і 2 статті 83. Можливий такий варіант, коли всі члени ради директорів (наглядової ради) визнаються зацікавленими в угоді. У цьому випадку рішення про здійснення угоди приймається загальними зборами акціонерів. Стаття 84 Закону передбачає, грунтуючись на статті 168 ГК РФ, можливість визнання угоди, досконалої на порушення порядку, встановленого статтею 83 Закону, недійсною. Якщо угода буде визнана недійсною, винна особа несе перед суспільством відповідальність у розмірі заподіяних йому збитків. У разі, якщо відповідальність несуть кілька осіб, їх відповідальність перед суспільством є солідарною. На підставі аналізу змісту статей 81 - 84 глави ХI Закону "Зацікавленість у скоєнні товариством правочину" можна зробити висновок про те, що вчинення від імені товариства угод, в яких зацікавлені особи, які впливають на прийняття ним рішень, далеко виходить за межі проблеми, винесеної в назву цієї глави. Її слід було б назвати інакше: "Протиріччя інтересів". І ось чому. В принципі текст глави, наведеною в Законі, зводиться до того, що операція повинна стати відома суспільству, а суспільство може її дозволити або не дозволити. Питання це вирішується радою директорів або, якщо угода перевищує 2% активів суспільства, загальними зборами акціонерів. Для того щоб захистити інтереси суспільства від невигідних, збиткових для нього операцій, що здійснюються зацікавленими в цих угодах керівними працівниками і великими акціонерами, наведених у главі обмежень явно недостатньо. 1. Зовсім не враховується можливість того, що керівні працівники і великі акціонери можуть бути чисто зовні незацікавленими особами, тобто Формально в ній не брати участь, але отримати прямо або побічно вигоду від такої угоди. Практично немає ніяких застережень щодо можливого понесення суспільством збитків у результаті таких угод. Обмеження в тому плані, що ціна, яку суспільство отримає за відчужуване майно або надаються послуги, не повинна бути нижче ринкової вартості цього майна або послуг, а ціна їх придбання - не вище ринкової вартості, не вирішують повністю питання, вигідна або невигідна угода для суспільства. Встановити точну ринкову ціну товарів можливе лише тоді, коли вони котируються на біржі, навіть на другий день після торгів ціна може змінитися - різко піднятися або так само різко впасти. До того ж можливо під тиском зацікавлених осіб купити в загальному і цілому непотрібний товар і т.п. Тому в даній главі слід було б передбачити заходи, що виключають можливість виникнення в результаті операції не тільки прямих збитків, а й упущеної вигоди. 2. У главі нічого не говориться про те, що угода, укладена в інтересах зацікавлених осіб, обов'язково повинна так чи інакше принести суспільству якусь вигоду, дохід. 3. Занадто мала відповідальність зацікавлених осіб, які вчинили угоди з порушенням вимог, які до них пред'являються. Єдиним видом відповідальності, яку вони несуть у цьому випадку, є відшкодування суспільству завданих йому збитків. Однак, хоча про це нічого не говориться, розмір збитків в кінцевому рахунку має визначити суд, точно так само як і зобов'язати зацікавлена особа виплатити цю суму суспільству. 4. У главі не передбачено відповідальність за вчинення угоди за участю зацікавлених осіб, а також за її вирішення членами ради директорів, якщо з'ясується, що ця угода була явно невигідною для суспільства. 5. Законом передбачено, що угода, укладена з порушенням передбачених їм обмежень, може бути визнана недійсною. На ділі це означає, що вона може і не бути визнана недійсною. На жаль, в цій главі мова йде тільки про угоди за участю зацікавлених осіб, тоді як слід було б розглянути питання в ширшому плані - про обмеження особистої підприємницької діяльності керівних працівників товариства, якщо вона так чи інакше може завдати йому шкоди. В силу викладеного акціонери повинні вкрай насторожено ставитися до подібного роду операціях, оскільки дуже ймовірно, що особисті інтереси учасників угод можуть взяти гору над інтересами суспільства, в результаті чого воно понесе збитки прямо або у вигляді упущеної вигоди, тобто такої вигоди, яку суспільство могло б одержати за певних умов угоди, але не отримало, оскільки особи, які укладали договір, свідомо чи не знаючи поступилися інтересами суспільства. Першою ознакою такого розвитку подій є порушення при укладанні угоди передбачених Законом правил, що обмежують можливості укладення угод за участю зацікавлених осіб. Безумовно, можна зрозуміти авторів Закону, які намагалися якось обмежити право на укладення угод за участю зацікавлених осіб. Прямо заборонити їх повністю недоцільно. Вони все одно будуть відбуватися, але абсолютно приховано, над їх здійсненням буде загублений хоч якийсь контроль. До того ж багато з таких угод будуть вигідні суспільству. Разом з тим, регламентувавши порядок укладання таких угод і в той же час не передбачивши достатніх обмежень на випадок виникнення протиріч між інтересами суспільства та інтересами зацікавлених осіб, автори Закону угод. Мало того, у статті 83 Закону чітко сказано про те, що додаткові вимоги до укладення угоди, в здійсненні якої є зацікавленість, можуть бути встановлені Федеральною комісією з цінних паперів та фондового ринку при Уряді Російської Федерації. Такий запис викликає великі сумніву, вона абсолютно незрозуміла з тієї причини, що вчинення правочинів регламентується НЕ відомчими рішеннями, а цивільним законодавством, конкретно главою 9 "Угоди" Цивільного кодексу Російської федерації. Там, зокрема в статті 169, сказано: "Угода, укладена з метою, завідомо суперечною основам правопорядку чи моральності, незначна. При наявності умислу у обох сторін такої угоди - у разі виконання угоди обома сторонами в дохід Російської Федерації стягується все одержане ними за угодою, а в разі виконання угоди однією стороною з другої сторони стягується в дохід Російської Федерації все одержане нею і все належне з неї першій стороні на відшкодування одержаного. При наявності умислу лише у однієї із сторін такої угоди все одержане нею за угодою повинно бути повернуто іншій стороні, а одержане останньою або належне їй на відшкодування виконаного стягується в дохід Російської Федерації ". У сформованій ситуації суспільство повинно саме шукати можливість захисту свої інтересів, не порушуючи при цьому законодавство. Так, що не буде порушенням закону, якщо загальні збори акціонерів ухвалить Кодекс поведінки керівних працівників товариства, що носить для них рекомендаційний характер. Він допоможе значною мірою запобігти несумлінне ставлення цих осіб до суспільству, тим більше що вони пам'ятають про те, що займають виборні посади. Природно, що в Кодексі будуть приведені обмеження, не тільки пов'язані з укладенням угод за участю зацікавлених осіб. За даним ж питання при підготовці Кодексу доцільно виходити з таких міркувань. В акціонерному товаристві вищі посадові особи можуть використовувати його можливості у своїх особистих інтересах, завдаючи при цьому йому збитки. Закон про акціонерні товариства допускає в досить широких межах таку діяльність, НЕ гарантуючи водночас, що вона буде лояльною по відношенню до суспільства, його акціонерам. Що ж до санкцій по відношенню до недобросовісних посадовим особам, то вони, загалом і в цілому, дуже обмежені і не носять попереджувального характеру. Вони можуть послідувати по відношенню до винних, а можуть і не піти. Як же зробити так, щоб по можливості захистити інтереси акціонерів, суспільства в цілому, запобігти зловживанням, нанесеніеубитков? Першочерговим завданням є відображення в Кодексі обмежень на підприємницьку діяльність посадових осіб. У ньому доцільно повторити текст Закону в частини зацікавленості в здійсненні операцій, з тим, щоб всі акціонери і працівники товариства знали про ці обмеження. Знання положень Закону дозволить акціонерам цілком усвідомлено ставитися до дій вищих посадових осіб, робити про неї певні висновки, зі знанням справи виступати та голосувати на зборах акціонерів. Разом з тим очевидно, що норм Закону про акціонерні товариства явно недостатньо для того, щоб повністю відгородити інтереси суспільства, його акціонерів від зазіхань на їх власність і доходи. Тому в Кодексі необхідно привести додаткові обмеження. Ці обмеження будуть вдосконалюватися по мірі накопичення та узагальнення наявного досвіду - безумовно, на прикладі багатьох товариств - вдосконалення законодавства. Відомий корисний досвід в частині обмеження підприємницької діяльності посадових осіб уже є. Одним із засобів цього є внесення до Кодексу чіткого, що виключає подвійне тлумачення, визначення поняття "зацікавленість посадової особи ", що розширює визначення, дане в зазначеній вище главі Закону. Грунтуючись на тексті Типового статуту акціонерного товариства відкритого тіпа26 можна записати в статуті товариства наступне: "... Члени ради директорів, директор, члени правління вважаються зацікавленими в угоді, якщо вони перебувають у трудових відносинах або володіють правами власника, кредитора щодо юридичних та фізичних осіб, які: - Є постачальниками товарів або послуг суспільству; - Є великими споживачами товарів і послуг, вироблених суспільством; - Можуть отримати вигоду з розпорядження майном товариства; - Або майно яких повністю або частково утворено суспільством ". Для більш точної кваліфікації дій посадових осіб, а також осіб, зацікавлених в угоді, необхідне введення поняття "можливості суспільства", як це зроблено у згаданому вище Типовому статуті. Під терміном "можливості суспільства" розуміються: - Все належать товариству майнові та немайнові права; - Можливості у сфері господарської діяльності; - Інформація про діяльність і плани суспільства; - Будь-які права і повноваження товариства, що мають для нього цінність. До цього не буде зайвим додати такі положення: - Члени ради директорів, директор, члени правління не повинні використовувати можливості суспільства або допускати їх використання в інших цілях, крім передбачених в наведених вище вимогах до вищих посадових осіб товариства; - Зазначені посадові особи в період роботи в цій якості не мають права засновувати або брати участь у підприємствах, що конкурують з суспільством; - Зазначені посадові особи не мають права прямо або побічно отримувати винагороду за надання впливу на прийняття рішень радою директорів, виконавчим директором, правлінням товариства; - Зазначені посадові особи зобов'язані також виконувати інші правила, встановлені зборами акціонерів, що обмежують їх особисту підприємницьку діяльність. На жаль, Закон не відповідає на природне запитання, які дії повинен вжити рада директорів, коли якийсь із зазначених посадових осіб повідомить йому, що воно має особистий майновий інтерес у даній угоді. У цьому зв'язку, найімовірніше, має бути відсторонення зацікавленої особи від всіх дій, пов'язаних з укладанням угоди, а можливо, і її реалізацією. Так чи інакше, у міру накопичення відповідного досвіду до Кодексу суспільства буде необхідно внести правила, що регламентують певні обмеження в діях посадових осіб, коли є особиста зацікавленість в угодах, укладаються суспільством. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "Глава Х. Зацікавленість у скоєнні товариством правочину" |
||
|
||