| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 1. Укладення договору |
||
|
1. Поняття укладення договору
Укладення договору - досягнення сторонами в належній формі згоди з усіх істотних умов договору в порядку, передбаченому законодавством. Договір вважається укладеним при дотриманні двох необхідних умов: - сторонами має бути досягнуто згоди з усіх істотних умов договору; - досягнуте сторонами угоду за своєю формою має відповідати вимогам, що пред'являються до такого роду договорами (ст. 432 ЦК). Укладення договору, виходячи з природи цієї цивільно-правової категорії (угода сторін), передбачає вираження волі кожної з сторін (волевиявлення) і її збіг. Коли говорять про укладення договору, зазвичай мають на увазі договір як дво-або багатосторонню угоду, тобто юридичний факт, який породжує цивільно-правове зобов'язання. Однак передбачені законодавством вимоги до укладення договору охоплюють і інші аспекти поняття "договір". Наприклад, коли йдеться про умови дійсності договору, мається на увазі договір як угода (юридичний факт); відповідь на питання, чи досягнута сторонами договору згоди з усіх його істотних умов, передбачає аналіз договору як правовідносини; деякі спеціальні вимоги до форми договору пред'являються до договором як до документа. Традиційним для законодавства та цивільно-правової доктрини є виділення двох випадків укладання договору: між "присутніми" і між "відсутніми". В обох ситуаціях можна виділити і аналогічні стадії укладання договору: пропозиція (оферта) та її прийняття (акцепт). Однак у першому випадку, коли умови договору виробляються в ході безпосереднього контакту сторін, результатом якого є підписаний обома сторонами текст договору, послідовність різних стадій не має юридичного значення. Тому процес укладання договору між "присутніми" не вимагає детального правового регулювання. У другому випадку, коли мова йде про укладання договору між "відсутніми", мається на увазі не просторове видалення сторін один від одного, а, як підкреслював Г.Ф. Шершеневич, "момент роз'єднаності за часом виявлення волі. Якщо сторони поставили себе в неможливість обмінюватися волевиявленнями безпосередньо одна після іншої, то договір між відсутніми контрагентами в наявності, як би не були близькі вони один від одного" (1). Хто має місце розрив у часі між волевиявлення сторін породжує ряд питань, зокрема: чи може бути відкликана пропозиція зробила його стороною; як оцінити принципову згоду іншого боку укласти договір, але на кілька відмінних умовах; з якого моменту вважати договір укладеним - з моменту направлення повідомлення про прийняття пропозиції або за отриманні такого повідомлення стороною, що зробила пропозицію; чи може служити доказом укладення договору відповідь про згоду з пропозицією, отриманий (спрямований) за межами терміну, зазначеного в самому реченні, та ін --- (1) Шершеневич Г.Ф. Підручник торговельного права (з видання 1914 р.). М., 1994. С. 193.
2. Порядок і стадії укладання договору
Порядок укладення договору полягає в тому, що одна зі сторін направляє іншій свою пропозицію про укладення договору (оферту), а інша сторона, отримавши оферту, приймає пропозицію укласти договір (п. 2 ст. 432 ЦК). Відповідно можна виділити наступні стадії укладання договору: 1) переддоговірні контакти сторін (переговори); 2) оферта; 3) розгляд оферти; 4) акцепт оферти. При цьому дві стадії - оферта і акцепт оферти - є обов'язковими для всіх випадків укладання договору. Стадія переддоговірних контактів сторін (переговорів) носить факультативний характер і використовується на розсуд сторін, що вступають в договірні відносини. Що стосується стадії розгляду оферти її адресатом, то вона має правове значення тільки в тих випадках, коли законодавство стосовно окремих видів договорів встановлює строк і порядок розгляду оферти (проекту договору). Наприклад, порядок і термін розгляду оферти передбачений законодавством щодо тих договорів, укладення яких є обов'язковим для однієї зі сторін (ст. 445 ЦК).
3. Оферта
Під офертою розуміється пропозицію укласти договір (ст. 435 ЦК), яке має відповідати наступним обов'язковим вимогам: - по-перше, бути адресованим конкретній особі (особам); - по-друге, бути досить визначеним; - по-третє, виражати намір зробив його особи укласти договір з адресатом, яким буде прийнято пропозицію; - по-четверте, містити вказівку на істотні умови, на яких пропонується укласти договір. За формою оферта може бути самою різною: лист, телеграма, факс і т.д. Офертою може служити і розроблений стороною, що пропонує укласти договір, проект такого договору. Напрямок оферти пов'язує обличчя, її послали (оферента). Зв'язаність фактом напрями оферти означає, що особа, яка зробила пропозицію укласти договір, у разі беззастережного акцепту цієї пропозиції його адресатом автоматично стає стороною в договірному зобов'язанні. Таке особливий стан пов'язаності своїм власним пропозицією настає для особи, який направив оферту, з моменту її отримання адресатом. З цього моменту оферент повинен узгоджувати свої дії з можливими юридичними наслідками, які можуть бути викликані акцептом його оферти. Наприклад, особа, що направило певного адресата пропозицію про укладення договору купівлі-продажу наявного у нього товару, не позбавлене можливості направити таку ж пропозицію і іншим потенційним покупцям. Але у випадку акцепту оферти відразу декількома покупцями може виникнути ситуація, коли один і той же товар з'явиться предметом різних договорів купівлі-продажу. Причому покупці по всіх такими договорами набудуть право вимагати від продавця передачі товару, а у разі невиконання цього обов'язку - і відшкодування завданих збитків (ст. 398 ЦК). Оферта може вважатися неодержаної лише в тому випадку, якщо її випередить або буде отримано одночасно з нею повідомлення про її відкликання. Оферті (спрямованої і отриманої адресатом) властива ще одна важлива властивість - безвідкличного. Принцип безвідкличну оферту, тобто неможливості для оферента відкликати свою пропозицію про укладення договору в період з моменту отримання його адресатом і до закінчення встановленого строку для її акцепту, сформульований у вигляді презумпції (ст. 436 ЦК). Право особи, який направив оферту, відкликати її (відмовитися від пропозиції) може бути передбачено самою офертою. Можливість відмови від зробленої пропозиції може також випливати з істоти самого пропозиції або з обстановки, в якій воно було зроблено. Дещо інший підхід до проблеми відкличні (безвідкличну) оферти наголошується в практиці укладання міжнародних комерційних договорів. При наявності прямо протилежних позицій англо-американського загального права, згідно з яким оферта є відзивною, і континентальних правових систем (безвідкличність оферти) Принципи міжнародних комерційних договорів закріпили компромісну позицію. Суть цієї позиції виражена в загальному правилі про те, що, поки договір не укладено, оферта може бути відкликана, якщо повідомлення про відкликання буде одержано адресатом оферти до відправлення ним акцепту. Одночасно встановлені два винятки, коли оферта є безвідкличної. Оферта не може бути відкликана: - по-перше, якщо в ній шляхом встановлення певного строку акцепту чи іншим чином вказується, що вона є безвідкличної; - по-друге, якщо для адресата оферти було розумним розглядати оферту як безвідкличну і він діяв, покладаючись на оферту (ст. 2.4 Принципів). Разом з тим далеко не всяке пропозицію вступити в договірні відносини може бути визнано офертою. У деяких випадках такого роду пропозиції можуть вважатися лише запрошенням робити оферту. Так, реклама й інші подібні пропозиції товарів, робіт і послуг не є офертою. Реклама адресована невизначеному колу осіб і, як правило, не буває достатньо визначеної для укладання договору. Мета реклами - показати властивості товарів, що вигідно відрізняють їх від аналогічних. Однак вона не переслідує мети повідомлення потенційному контрагенту істотних умов майбутнього договору. Тому реклама і подібні пропозиції товарів, робіт і послуг кваліфікуються лише як запрошення особам, що ознайомився з інформацією, що міститься в рекламі, самим звертатися до рекламодавця з проханням про продаж товару, виконання робіт, наданні послуг і з пропозицією про укладення відповідного договору (запрошення робити оферти). Публічної офертою визнається така пропозиція невизначеному колу осіб, яке включає всі істотні умови майбутнього договору, а головне - в якому явно виражена воля особи, що робить пропозицію, укласти договір з кожним, хто до нього звернеться. У практичній діяльності багатьох комерційних організацій, пропозиції яких можуть розцінюватися як публічна оферта, особам, які звертаються до них, нерідко пропонується також вчинити певні конклюдентні дії. Наприклад, видавництво, пропонуючи свої книги широкому колу читачів, повідомляє також свої платіжні реквізити і висуває як умову отримання відповідних книг надання копії платіжного доручення, що свідчить про перерахування плати за книги в межах встановлених видавництвом цін. У сфері роздрібної купівлі-продажу публічною офертою визнається пропозиція товару в його рекламі, каталогах і описах товарів, звернених до невизначеного кола осіб, якщо вона містить усі істотні умови договору роздрібної купівлі-продажу. Юридичні наслідки визнання пропозиції публічної офертою полягають в тому, що особа, яка вчинила необхідні дії в цілях акцепту оферти (наприклад, надіслати заявку на відповідні товари), має право вимагати від особи, яка зробила таку пропозицію, виконання договірних зобов'язань.
4. Акцепт
У оферті виражена воля лише однієї сторони, а договір, як відомо, укладається за волевиявленням обох сторін. Тому вирішальне значення в оформленні договірних відносин має відповідь особи, що отримала оферту (акцептанта), про згоду укласти договір. Акцепт, тобто відповідь особи, якій була спрямована оферта, про прийняття її умов, повинен бути повним і беззастережним (ст. 438 ЦК). Акцепт може бути виражений не тільки у формі письмової відповіді (включаючи повідомлення по факсу, за допомогою телеграфу та інших засобів зв'язку). У разі якщо пропозиція укласти договір було виражено у формі публічної оферти, наприклад, шляхом приміщення товару на прилавок, у вітрину магазину або в торговий автомат, акцептом можуть бути фактичні дії покупця по оплаті товару. У певних ситуаціях акцептом можуть бути визнані й інші дії контрагента за договором (заповнення карти гостя й одержання квитанції в готелі, придбання квитка у трамваї і т.п.). В якості акцепту у відповідних випадках визнається і вчинення дій щодо виконання умов договору, зазначених в оферті (конклюдентні дії). Для цього потрібно, щоб такі дії були вчинені у строк, встановлений для акцепту. Дане правило носить диспозитивний характер, але має важливе значення для правового регулювання майнового обороту. Раніше діючим законодавством акцепт шляхом вчинення дій щодо виконання передбачених офертою умов договору не допускався (див. ст. 58 Основ цивільного законодавства 1991 р.). Це нерідко ставило у важке становище добросовісних учасників майнового обороту. Наприклад, зустрічалися ситуації, коли підприємство-постачальник, отримавши телеграму підприємства-покупця з проханням поставити певну кількість товарів і з гарантією їх оплати в найкоротший термін, виробляло відвантаження відповідних товарів, однак грошові кошти покупцем не перераховувалися. Якщо такий постачальник звертався з позовом до суду (арбітражного суду), він мав право претендувати тільки на суму, що становить вартість відвантаженого товару. У той же час суд відмовляв йому у стягненні з покупця пені за прострочення платежу і збитків, викликаних несвоєчасною оплатою товарів, оскільки відносини сторін кваліфікувалися судом як бездоговірну. Названі ж вимоги могли бути пред'явлені до контрагента лише за невиконання договірних зобов'язань. У підсумку приймалося бездоганне з позиції законності, але збиткове з точки зору справедливості рішення суду. Тепер закон розглядає дії сторони, що отримала оферту, по виконанню зазначених у ній умов договору (відвантаження товарів, виконання робіт, надання послуг тощо) як акцепту оферти. Таким чином, у наведеному прикладі відносини сторін будуть визнані договірними, а дії покупця, затримав оплату товарів, - порушенням договірних зобов'язань з усіма витікаючими з цього правовими наслідками. У арбітражно-судової практиці виникло питання, чи можна вважати акцептом проекту договору, що передбачає протягом строку його дії неодноразову відвантаження товарів (виконання робіт, надання послуг), випадок, коли особа, яка отримала такий проект договору, виконало обов'язки, передбачені тільки на перший період його дії. У зв'язку з цим Пленуми Верховного Суду РФ і Вищого Арбітражного Суду РФ роз'яснили, що для визнання відповідних дій адресата оферти акцептом не вимагається виконання умов оферти в повному обсязі. У цих цілях досить, щоб особа, яка отримала проект договору, приступила до його виконання на умовах, зазначених в проекті договору, і в домовлений для його акцепту термін (1). --- (1) Див: п. 58 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму ВАС РФ від 1 липня 1996 р. N 6/8 "Про деякі питання, пов'язані із застосуванням частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації".
Мовчання не зізнається акцептом. Це правило також сформульовано у формі презумпції: інше допускається, якщо можливість акцепту оферти шляхом мовчання випливає із закону, звичаю ділового обороту або з колишніх ділових відносин сторін. Приміром, якщо орендар продовжує користуватися орендованим майном після закінчення строку договору оренди за відсутності заперечення з боку орендодавця, договір вважається поновленим на тих самих умовах на невизначений строк (ст. 621 ЦК). В даному випадку і оферта, і акцепт за відновленим договором здійснюються у формі мовчання. Отримання акцепту особою, яка направила оферту, є свідченням того, що договір укладено. У зв'язку з цим відгук акцепту після його отримання адресатом є, по суті, односторонньою відмовою від виконання договірних зобов'язань, що за загальним правилом не допускається (ст. 310 ЦК). Тому відгук акцепту можливий лише до того моменту, коли договір буде вважатися укладеним. У випадках, коли повідомлення про відкликання акцепту випереджає сам акцепт (тобто акцепт ще не отримано обличчям, який надіслав оферту) або поступає одночасно з ним, акцепт визнається неотриманою (ст. 439 ЦК). Велике значення в практиці укладання договорів має термін для акцепту, оскільки саме своєчасний акцепт може визнаватися свідченням укладання договору. Правила про термін для акцепту сформульовані у ЦК стосовно до двох різних ситуацій: коли термін для акцепту зазначений у самій оферті і коли оферта не містить строку для її акцепту. Якщо строк для акцепту визначений у оферти, обов'язковою умовою, при якому договір буде вважатися укладеним, є одержання особою, яка направила оферту, повідомлення про її акцепт в строк, встановлений офертою (ст. 440 ЦК). Необхідно звернути увагу на те, що правове значення надається не датою направлення повідомлення про акцепт, а датою отримання цього повідомлення адресатом. Тому особа, яка отримала оферту і бажає укласти договір, має подбати про те, щоб повідомлення про акцепт було направлено завчасно з таким розрахунком, щоб воно надійшло адресату в межах терміну, зазначеного в оферті. Укладення договору на підставі оферти, не визначальною термін для акцепту, здійснюється з урахуванням того, що термін для нього крім самої оферти може бути встановлений в законі або іншому правовому акті. У цьому випадку договір буде вважатися укладеним за умови, що відповідь отримана особою, яка направила оферту, у межах зазначеного строку (ст. 441 ЦК). Якщо ж термін для акцепту не визначено ні самої офертою, ні законом або іншим правовим актом, то обов'язковою умовою, при якому договір буде вважатися укладеним, є отримання повідомлення про акцепт оферти протягом нормально необхідного для цього часу. Тривалість нормально необхідного часу визначається судом виходячи з конкретних обставин кожної суперечки. Негайне заяву про акцепт як умова, обов'язкове для визнання договору укладеним, потрібно лише в ситуації, коли оферта, яка не містить термін для її акцепту, зроблена в усній формі. Мова йде тільки про тих договорах, щодо яких допускається усна форма (ст. 159 ЦК). Акцепт, отриманий із запізненням, за загальним правилом не тягне за собою укладання договору. Договір може вважатися укладеним лише за умови отримання особою, яка направила оферту, повідомлення про її акцепт в строк, передбачений офертою, законом або іншим правовим актом, а якщо такий строк не передбачено - в нормально необхідний час. Дане положення в певних випадках могло б привести до негативних наслідків щодо особи, яка отримала оферту і своєчасно направив повідомлення про її акцепт, яке, однак, з вини органів зв'язку доставлено адресату несвоєчасно. Тому відповідно до ст. 442 ГК своєчасно спрямоване повідомлення про акцепт, яке отримано адресатом з запізненням, як виняток не рахується опоздавшим, отже, отримання такого акцепту із запізненням не є перешкодою для визнання договору укладеним, крім випадків, коли сторона, яка одержала повідомлення про акцепт оферти із запізненням, негайно повідомить про це сторону, яка направила вказане повідомлення про акцепт. Повідомлення про акцепт, отримане із запізненням, може бути визнано належним акцептом, що свідчить про укладення договору, навіть у тих випадках, коли не буде представлено доказів, що підтверджують своєчасність його напряму. Однак для цього потрібно, щоб особа, яка отримала повідомлення про акцепт його оферти із запізненням, негайно повідомило іншій стороні про прийняття її акцепту. За відсутності такого повідомлення спізнився акцепт не породжує правових наслідків, а договір не може бути визнано укладеним. Для того щоб договір був визнаний укладеним, необхідний повний і беззастережний акцепт, тобто згоду особи, яка отримала оферту, на укладення договору на запропонованих в оферті умовах. Акцепт на інших умовах, тобто відповідь про згоду укласти договір, але на умовах (всіх або частини), що відрізняються від тих, які містилися в оферті, не є ні повним, ні беззастережним, а тому не може бути визнаний належним акцептом, отримання якого оферентом свідчить про укладення договору (ст . 443 ЦК). Для підприємницьких відносин найбільш типова ситуація, коли сторона, яка одержала проект договору (оферту), складає протокол розбіжностей по одному або декільком умовам договору та повертає підписаний примірник договору разом з протоколом розбіжностей. У цьому випадку договір не вважається укладеним до врегулювання сторонами розбіжностей. Водночас відповідь про згоду укласти договір на інших умовах розглядається в якості нової оферти. Це означає, що особа, що направило таку відповідь, визнається ним зв'язаним на весь період, поки відповідно до закону або іншими правовими актами повинна здійснюватися процедура врегулювання розбіжностей. Певні обов'язки у зв'язку з отриманням акцепту на інших умовах іноді можуть покладатися і на обличчя, направляти оферту. Згідно ст. 507 ЦК у разі, коли при укладенні договору поставки між сторонами виникли розбіжності за окремими умовами договору, сторона, що запропонувала укласти договір і яка від іншої сторони пропозиція про погодження цих умов, повинна протягом 30 днів з дня отримання цієї пропозиції (якщо інший термін не встановлений законом або не узгоджений сторонами) вжити заходів за погодженням відповідних умов договору або письмово повідомити іншу сторону про відмову від його укладення. Невиконання цього обов'язку тягне відшкодування збитків, заподіяних ухиленням від узгодження розбіжностей, що виникли при укладенні договору.
5. Укладення договору в обов'язковому порядку
Примушування до укладення договору не допускається, за винятком випадків, коли обов'язок укласти договір передбачена ЦК, іншим законом або добровільно прийнятим зобов'язанням. Є чимало випадків, коли укладення договору є обов'язковим для однієї зі сторін. Зокрема, це має місце при укладенні основного договору в строк, встановлений попереднім договором (ст. 429 ЦК); при укладенні публічного договору (ст. 426 ЦК); при укладанні договору з особою, що виграв торги (ст. 447 ЦК). Обов'язковим для банку є укладення договору банківського рахунку з клієнтами (п. 2 ст. 846 ЦК); для фондів державного та муніципального майна обов'язковим є укладення договору купівлі-продажу приватизованого майна з юридичною або фізичною особою, визнаною переможцем відповідного конкурсу або аукціону; обов'язковим є укладення договорів для комерційних організацій, що володіють монополією на виробництво окремих видів продукції; обов'язково висновок державного контракту на поставку продукції для федеральних державних потреб, якщо розміщення замовлення не тягне за собою збитків від виробництва відповідної продукції (п. 2 ст. 5 Федерального закону "Про поставки продукції для федеральних державних потреб "(1)) і т.д. --- (1) СЗ РФ. 1994. N 34. Ст. 3540 (з послід. Зм.).
Загальні положення про порядок і терміни укладання договорів, обов'язкових для однієї зі сторін (ст. 445 ЦК), застосовуються у випадках, коли законом, іншими правовими актами або угодою сторін не передбачено інші правила і терміни укладання таких договорів. Вони охоплюють дві різні ситуації: 1) зобов'язана сторона виступає в ролі особи, яка отримала пропозицію укласти договір; 2) зобов'язана сторона сама направляє контрагенту пропозицію про укладення договору. В обох випадках діє загальне правило, згідно з яким правом на звернення з позовом до суду про розбіжності за окремими умовами договору, а також про спонукання до його укладення наділяється то особа, яка вступає в договірні відносини зі стороною, щодо якої встановлено обов'язок укласти договір, тобто контрагент зобов'язаної сторони. У першій ситуації, отримавши від контрагента оферту (проект договору), сторона, для якої укладення договору є обов'язковим, повинна в 30-денний термін розглянути запропоновані умови договору. Розгляд умов договору та підготовка відповіді на пропозицію укласти договір є обов'язком, а не правом сторони, що отримала оферту, як це відбувається при укладанні договору в звичайному порядку. За результатами розгляду запропонованих умов договору можливі три варіанти відповіді: - По-перше, повний і беззастережний акцепт (підписання договору без протоколу розбіжностей). У цьому випадку договір буде вважатися укладеним з моменту отримання особою, що запропонувала укласти його, повідомлення про акцепт; - По-друге, повідомлення про акцепт на інших умовах (напрямок стороні, що запропонувала укласти договір, підписаного екземпляра договору разом з протоколом розбіжностей). На відміну від загального порядку укладення договору, коли акцепт на інших умовах розглядається в якості нової оферти, отримання повідомлення про акцепт на інших умовах від сторони, зобов'язаної укласти договір, дає право особі, яка подала оферту, передати розбіжності, що виникли при укладенні договору, на розгляд суду протягом 30 днів з дня отримання повідомлення про акцепт оферти на інших умовах; - По-третє, повідомлення про відмову від укладення договору. Воно має практичний сенс при наявності обставин, які розглядаються законодавством як обгрунтованих причин, які є підставою до відмови від укладення договору. Наприклад, якщо йдеться про публічне договорі, в якості таких обставин будуть розцінюватися докази відсутності можливості надати споживачеві відповідні товари, послуги або виконати для нього певну роботу (п. 3 ст. 426 ЦК). У всякому разі, своєчасне повідомлення особи, який направив оферту, про відмову укласти договір може позбавити зобов'язану його укласти сторону від відшкодування збитків, викликаних необгрунтованим ухиленням від укладення договору. Якщо оферта виходить від сторони, зобов'язаної укласти договір, і на її пропозицію є відповідь іншого боку у вигляді протоколу розбіжностей до умов договору, спрямований протягом 30 днів, сторона, що відправила проект договору (зобов'язана укласти договір), повинна розглянути виникли розбіжності в 30 - денний термін. За результатами розгляду можливі два варіанти дій відносно сторони, яка заявила про свої розбіжності до запропонованих умов договору: - Прийняття договору в редакції, зафіксованої в протоколі розбіжностей іншого боку. У цьому випадку договір буде вважатися укладеним з моменту отримання цією стороною повідомлення про прийняття відповідних умов договору в її редакції; - Повідомлення стороні, яка заявила про розбіжності до умов договору, про відхилення (повністю або частково) протоколу розбіжностей. Отримання повідомлення про відхилення протоколу розбіжностей або відсутність відповіді про результати його розгляду після закінчення 30-денного терміну дають право стороні, яка заявила про розбіжності по відношенню до запропонованих умов договору, звернутися до суду з вимогою про розгляд розбіжностей, що виникли при укладенні договору. Ухилення від укладення договору може спричинити для сторони, щодо якої встановлено обов'язок укласти договір, два види юридичних наслідків: рішення суду про спонукання до укладення договору, яке може бути прийняте за заявою іншої сторони, яка направила оферту; обов'язок відшкодувати іншій стороні збитки, завдані ухиленням від укладення договору. Порушення термінів на розгляд оферти іншої сторони або, відповідно, протоколу розбіжностей стороною, зобов'язаною укласти договір, може спричинити для неї негативні наслідки навіть у тому випадку, якщо судом не визнаватиметься факт необгрунтованого ухилення від укладення договору. На цю сторону можуть бути віднесені витрати по державному миту, оскільки справа в суді виникло внаслідок її неправильних дій.
6. Укладення договору на торгах
Істотними особливостями відрізняється такий спосіб оформлення договірних відносин, як укладення договору на торгах (ст. ст. 447 - 449 ЦК). Шляхом проведення торгів може бути укладений будь-який договір, якщо тільки це не суперечить його суті. Наприклад, неможливо представити висновок подібним способом видавничого договору з автором певного твору, договору дарування або договору про спільну діяльність. У той же час не існує перешкод для продажу у порядку проведення торгів якого майна, включаючи нерухомість, цінні папери, майнові права (наприклад, права оренди приміщення) і т.п. До їх числа, зокрема, відносяться: - Продаж державного або муніципального майна на аукціоні, зокрема продаж на спеціалізованому аукціоні акцій створених у процесі приватизації відкритих акціонерних товариств; - Продаж державного або муніципального майна на комерційному конкурсі з інвестиційними та (або) соціальними умовами; - Відчуження перебувають у державній або муніципальній власності акцій створених у процесі приватизації відкритих акціонерних товариств власникам державних або муніципальних цінних паперів, що засвідчують право придбання таких акцій. При продажу речей або майнових прав на відкритих торгах договір повинен бути укладений з особою, що виграв торги. Укладення такого договору - обов'язок продавця, тому в разі необгрунтованого ухилення від укладення договору переможець торгів має право вимагати спонукання продавця до його укладення, а також відшкодування збитків, викликаних ухиленням від укладення договору. У певних випадках, передбачених законом, договори про продаж майна, в тому числі майнових прав, можуть укладатися лише шляхом проведення торгів. Зокрема, серед способів приватизації державного та муніципального майна є такі, які можуть бути реалізовані виключно шляхом проведення відкритих торгів (1). Шляхом проведення торгів реалізується предмет застави при зверненні стягнення на заставлене майно (ст. 350 ЦК). --- (1) Детальніше про це див: § 2 гл. 21 т. II цього підручника.
Власник речі або власник майнового права, який вирішив укласти договір про їх відчуження на торгах, може сам організувати торги або звернутися до послуг спеціалізованої організації, яка виступить в якості організатора торгів. При цьому спеціалізована організація повинна діяти на основі договору з власником (володарем права) і залежно від умов такого договору виступає від імені власника або від свого імені. Форма торгів обирається власником реалізованої речі (володарем права), якщо інше не буде встановлено законом. Однак його вибір обмежений лише двома можливостями: торги можуть бути проведені у формі або конкурсу, або аукціону. Різниця між ними полягає в тому, що на аукціоні виграв визнається особа, що запропонувала найвищу ціну, а за конкурсом - особа, яка, за висновком конкурсної комісії, запропонує кращі умови. У свою чергу, і аукціон, і конкурс можуть бути відкритими або закритими. У першому випадку учасником аукціону чи конкурсу, а отже, і його переможцем може бути будь-яка особа, у другому - тільки особи, спеціально запрошені для участі в конкурсі (аукціоні). На організатора торгів покладаються певні обов'язки як з підготовки торгів, так і з їх проведення. Насамперед він зобов'язаний забезпечити доведення до передбачуваних учасників сповіщення про їх проведення не менше ніж за 30 днів до цього. Повідомлення має містити відомості про час, місце і форму торгів, їх предмет і порядок проведення, в тому числі про оформлення участі в торгах, визначення особи, який виграв торги, а також відомості про початкову ціну продаваного об'єкта. Згодом організатор торгів, що дав повідомлення, може відмовитися від їх проведення у строк не пізніше ніж за три дні до настання оголошеної дати проведення торгів у формі аукціону і не пізніше ніж за 30 днів до проведення конкурсу. Певні обов'язкові умови повинні дотримуватися також учасниками торгів - вони зобов'язані внести завдаток. Розмір, строки і порядок внесення завдатку визначаються повідомленням про проведення торгів. Доля завдатку, внесеного учасниками торгів, визначається спеціальними правилами, суть яких полягає в тому, що тим особам, які взяли участь у торгах, але не стали їх переможцями, завдаток повинен бути повернений. Завдаток також підлягає поверненню всім учасникам, якщо торги не відбулися. Інакше вирішується доля завдатку, внесеного особою - майбутнім переможцем торгів: відповідна грошова сума зараховується в рахунок виконання його зобов'язань з оплати придбаної речі або майнового права. Результати торгів засвідчуються протоколом, який підписується організатором торгів і їх переможцем і має силу договору. Якщо ж яка-небудь з названих сторін буде ухилятися від підписання договору, виникають певні несприятливі наслідки: переможець торгів втрачає внесений ним завдаток, а на організатора торгів покладається обов'язок повернути особі, котра виграла торги, внесений ним завдаток у подвійному розмірі, а також відшкодувати йому збитки в частині, що перевищує суму завдатку. У випадках, коли предметом торгів є право на укладення договору (наприклад, договору оренди приміщення), відповідний договір повинен бути підписаний сторонами не пізніше 20 днів після завершення торгів і оформлення протоколу, якщо інший термін не був вказаний в повідомленні про проведення торгів. Ухилення однієї із сторін від оформлення договірних відносин дає право іншій стороні звернутися до суду з вимогами як про спонукання до укладення договору, так і про відшкодування збитків, викликаних ухиленням від його укладення. Торги, проведені з порушенням правил, встановлених законом, можуть бути визнані судом недійсними, що тягне за собою недійсність договору, укладеного за їх результатами. Аукціон або конкурс, в яких взяв участь тільки один учасник, визнаються що не відбулися.
7. Врегулювання розбіжностей, що виникають при укладенні договору
Розбіжності, що виникають при укладенні договору, можуть бути передані на розгляд суду у двох випадках (ст. 446 ЦК): - Є угода сторін про передачу виник або що може виникнути спору на вирішення суду; - Така передача передбачена законодавством. Угода сторін про передачу розбіжностей, що виникли при укладенні договору, на вирішення суду може бути досягнуто шляхом обміну листами, телеграмами. Можливий і такий варіант, коли умова про передачу розбіжностей на вирішення суду включається однією із сторін у проект договору, а друга сторона в протоколі розбіжностей не висловлює зауважень за відповідним умовою проекту договору. Не виключена можливість прийняття судом до свого провадження спорів, що підлягають передачі до суду за угодою сторін, навіть якщо відсутня письмова угода, однак контрагентом сторони, що звернулася до суду, здійснений ряд дій, що свідчать про те, що він не заперечує проти розгляду конкретного спору в суді . Законодавством передбачається розгляд переддоговірних спорів судом, по-перше, коли безпосередньо в законі або іншому правовому акті передбачена процедура врегулювання розбіжностей за договором, що включає і передачу цих розбіжностей на розгляд суду. Такі норми містяться, наприклад, у транспортних статутах і кодексах і виданих відповідно до них правила перевезення вантажів (договори на експлуатацію під'їзних колій, на подачу та забирання вагонів та ін.) По-друге, розгляд переддоговірних спорів судом передбачається для ситуацій, коли відповідно до закону укладання окремих видів договорів обов'язково для однієї зі сторін. Правилами ст. 446 ГК про судовий розгляд розбіжностей сторін, що виникли при укладенні договору, кореспондує положення про те, що цивільні права та обов'язки можуть виникнути із судового рішення, що встановив їх (пп. 3 абз. 2 п. 1 ст. 8 ЦК).
8. Форма договору
Договори як дво-і багатосторонні угоди відбуваються в усній або письмовій формі (простій чи нотаріальній). Вимоги, що пред'являються до форми договору, аналогічні тим, які прийняті у відношенні угод. Виняток становлять випадки, коли безпосередньо в законі встановлена певна форма для конкретного виду договорів (1). Тому, якщо інше не встановлено угодою сторін, в усній формі можуть вчинятися договори, що виконуються при самому їх скоєнні, за винятком операцій, для яких встановлена нотаріальна форма, і договорів, недотримання простої письмової форми яких тягне їх недійсність (п. 2 ст. 159 ЦК). Договори, що укладаються між юридичними особами, а також між ними, з одного боку, і громадянами - з іншого, повинні відбуватися в простій письмовій формі (п. 1 ст. 161 ЦК), а у випадках, передбачених законом або угодою сторін, договори повинні бути нотаріально посвідчені (п. 2 ст. 163 ЦК). --- (1) Докладніше про це див § 5 гл. 12 т. I цього підручника.
Форма договору може бути визначена за згодою сторін, причому в цьому випадку сторони не пов'язані тією обставиною, що законом не потрібна відповідна форма для укладення договору. Якщо, наприклад, сторонами досягнуто згоди про нотаріальну форму договору, цей договір буде вважатися укладеним лише після здійснення на тексті договору посвідчувального напису нотаріусом або іншою посадовою особою, яка має право здійснювати таку нотаріальну дію. За загальним правилом письмова форма угоди передбачає її вчинення шляхом складання документа, що виражає зміст угоди та підписаного особами, які здійснюють угоду, або уповноваженими ними особами (п. 1 ст. 160 ЦК). Для укладення договору в письмовій формі крім складання одного документа, що підписується сторонами, можуть бути використані і такі способи, як обмін документами за допомогою поштового, телеграфного, телетайпного, електронного чи іншого зв'язку. Незалежно від того, який вид зв'язку використовується, головне, щоб при цьому можна було достовірно встановити, що документ виходить від сторони за договором. У зв'язку з цим сторони мають право використовувати факсимільне відтворення підпису за допомогою засобів механічного або іншого копіювання, а також електронно-цифровий підпис. Однак стосовно окремих видів договорів ГК робить виняток, наказуючи сторонам обов'язкове укладення договору у формі єдиного документа, що підписується ними. Такі вимоги встановлені, наприклад, щодо форми договорів продажу нерухомості (ст. 550 ЦК); продажу підприємства (ст. 560 ЦК); довірчого управління нерухомим майном (ст. 1017 ЦК). Поняття "форма договору" іноді розглядається як вся сукупність засобів і способів зображення, фіксації і передачі договірної інформації, а сам термін "форма договору" узагальнено характеризує сукупність дій, що містять повідомлення про наміри сторін вступити в договірні відносини на певних умовах. Прихильники такої позиції стосовно до укладення договору в належній формі розрізняють форму оферти, форму акцепту оферти і форми дій, скоєних з метою конкретизації змісту договору, внесення до нього змін, фіксації та врегулювання виникли між сторонами розбіжностей (1). Такий підхід охоплює, по суті, всі вимоги, пропоновані законодавством до порядку укладання договору, включаючи способи досягнення сторонами угоди за умовами договору та стадії його укладення. --- (1) Див, наприклад: Хохлов С.А. Правове забезпечення вибору підприємствами належної форми господарських договорів / / Правові засоби реалізації самостійності та ініціативи виробничих об'єднань і підприємств. Свердловськ, 1986. С. 47 - 55.
У міжнародній комерційній практиці превалюють більш ліберальні вимоги до форми договорів. Так, Принципи міжнародних комерційних договорів спеціально вказують на відсутність в них будь-яких положень про те, що договір повинен бути укладений або підтверджений у письмовій формі. Більше того, існування договору може бути доведено будь-яким способом, включаючи показання свідків (ст. 1.2). Віденська конвенція про договори міжнародної купівлі-продажу товарів не вимагає, щоб договір купівлі-продажу було укладено або підтверджений у письмовій формі або підпорядковувався іншій вимозі щодо форми. Його існування може доводитися будь, а значить, і показаннями свідків (ст. 11). Аналогічне положення мається на Віденській конвенції щодо форми угоди сторін про зміну або припинення договору (п. 1 ст. 29). Усна форма оферти і акцепту допускається ч. II Віденської конвенції, присвяченій укладенню договору. Правда, необхідно відзначити, що при її ратифікації Радянський Союз разом з низкою інших держав зробив застереження про незастосування зазначених положень, якщо хоча б одна зі сторін має своє комерційне підприємство у відповідних державах. В даний час зазначена застереження вважається внесеною від імені Російської Федерації.
9. Момент укладання договору
Момент укладення договору має важливе значення, оскільки саме з ним законодавець пов'язує вступ договору в силу, тобто обов'язковість для сторін умов укладеного договору. Виняток становлять лише випадки, коли угодою сторін передбачено, що умови укладеного ними договору застосовуються і до відносинам, що виникли до укладення договору (п. п. 1 і 2 ст. 425 ЦК). Крім того, з моментом укладення договору пов'язані і деякі інші юридичні наслідки. Зокрема, саме на момент укладення договору встановлюється правоздатність і дієздатність осіб, які уклали договір; на цей момент визначається відповідність укладеного договору вимогам закону (ст. 422 ЦК); залежно від моменту укладення договору іноді вирішується питання про місце його укладення, що має практичне значення в зовнішньоторговельному обороті, так як дана обставина зумовлює застосовне право. У законодавстві різних країн зустрічаються два варіанти визначення моменту укладення договору: - Система отримання акцепту, якої дотримуються держави континентального права; - Система відправлення акцепту (теорія поштової скриньки - mail-box theory), застосовувана в англо-американському праві, а також в Японії. У першому випадку договір вважається укладеним у момент отримання особою, направлявшим оферту, повідомлення про її акцепт. У другому випадку акцепт вважається досконалим і, отже, договір - укладеним у момент відправлення акцепту (1). --- (1) Див: Цивільне та торгове право капіталістичних держав: Підручник / За ред. Е.А. Васильєва. Вид. 2-е. М., 1984. С. 264 - 265; Халфіна Р.О. Цивілізований ринок: правила гри. М., 1993. С. 86 - 87.
У міжнародному торговельному обороті як загальне правило застосовується перша система. Принципи міжнародних комерційних договорів встановлюють, що акцепт оферти набуває чинності, коли зазначена згода одержана оферентом. Виняток становлять лише випадки, коли в силу оферти або в результаті практики, яку сторони встановили у своїх взаєминах, або звичаю ділового обороту адресат оферти може, не повідомляючи оферента, висловити згоду з офертою шляхом вчинення якоїсь дії. За цих умов акцепт набуває чинності в момент вчинення такої дії (п. п. 2 і 3 ст. 2.6 Принципів). Причина переваги принципу отримання акцепту (а не його відправки) полягає в тому, що ризик передачі повідомлення про акцепт краще покладати на адресата оферти, оскільки він вибирає спосіб зв'язку і найкращим чином може вжити заходів, що забезпечують отримання такого повідомлення за призначенням (1). --- (1) Див: Принципи міжнародних комерційних договорів. С. 40.
За російським законодавством для визначення моменту укладення договору має значення дата отримання акцепту стороною, яка направила оферту. Однак з цього загального правила є два винятки. По-перше, це випадки, коли сторони оформляють свої відносини реальним договором, тобто коли для укладення договору потрібно не тільки напрямок оферти та отримання акцепту, а й передача майна. У подібних ситуаціях моментом укладення договору визнається момент передачі майна. При цьому слід враховувати, що передачею майна є не тільки його вручення відповідній особі, але також і здача транспортній організації або організації зв'язку для доставки адресату, а також передача коносамента або іншого товаророзпорядчого документа (ст. 224 ЦК). По-друге, це випадки, коли укладається договір, що вимагає державної реєстрації, наприклад, якщо предметом договору є земельна ділянка чи інше нерухоме майно (ст. 164 ЦК). Такий договір вважається укладеним з моменту його державної реєстрації, якщо інше не встановлено законом. Однак якщо одна із сторін ухиляється від державної реєстрації договору, суд вправі за вимогою іншої сторони винести рішення про реєстрацію (п. 3 ст. 165 ЦК). У подібних ситуаціях момент укладання договору також повинен визначатися відповідно до рішення суду. Іноді, втім, договір, якому потрібна державна реєстрація, набирає чинності раніше моменту такої реєстрації. Так, договір продажу нерухомості (за винятком продажу житлових приміщень і підприємств) для його сторін (продавця і покупця) набирає чинності з моменту його підписання (хоча виконання договору продажу нерухомості його сторонами до державної реєстрації переходу прав власності не є підставою для зміни їх відносин з третіми особами). У тих випадках, коли акцепт виражається у формі вчинення особою, яка одержала оферту, у термін, встановлений для її акцепту, дій по виконанню зазначених у ній умов договору (відвантаження товарів, надання послуг, виконання робіт, сплата грошової суми), договір вважається укладеним в момент здійснення адресатом оферти відповідних дій. Стосовно окремих видів договорів законодавством передбачено спеціальні правила щодо моменту їх укладення та набуття чинності. Наприклад, договір роздрібної купівлі-продажу вважається укладеним у належній формі з моменту видачі продавцем покупцеві касового або товарного чека або іншого документа, що підтверджує оплату товару, а такий же договір з використанням автоматів - з моменту вчинення покупцем дій, необхідних для одержання товару (ст. ст. 493 і 498 ЦК); в разі, коли абонентом за договором енергопостачання виступає громадянин, що використовує енергію для побутового споживання, договір вважається укладеним з моменту першого фактичного підключення абонента в установленому порядку до приєднаної мережі (п. 1 ст. 540 ЦК); договір страхування, якщо в ньому не передбачено інше, набуває чинності з моменту сплати страхової премії або першого внеску (п. 1 ст. 957 ЦК).
|
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "§ 1. Укладення договору" |
||
|
||