§ 2. Зміст і сфера застосування установчого договору

1. Зміст установчого договору

Зміст установчого договору в значній мірі визначається організаційно-правовою формою створюваного на його основі юридичної особи.

Істотні умови будь установчого договору незалежно від форми утвореного юридичної особи перераховані в п. 2 ст. 52 ГК. До них відносяться умови про:

- організаційно-правовій формі створюваної юридичної особи;

- порядку спільної діяльності засновників щодо його створення;

- передачі засновниками майна юридичній особі;

- участю засновників у діяльності юридичної особи;

- порядок управління цією діяльністю;

- порядок виходу засновників з її складу.

При створенні комерційної організації істотним для установчого договору є також умова про розподіл прибутку між засновниками (п. 1 ст. 50 ЦК).

Для установчих договорів про створення окремих видів юридичних осіб перелік істотних умов може бути розширений.

Так, крім умов, названих у ст. 52 ГК, істотними для установчого договору повного товариства є також умови про:

- розмір та склад складеного капіталу товариства;

- розмір та порядок зміни часток кожного з повних товаришів у складеному капіталі;

- розмір, склад, терміни і порядок внесення ними вкладів;

- відповідальність учасників за порушення обов'язків по внесенню вкладів (п. 2 ст. 70 ЦК).

На додаток до відомостей, зазначених у ст. 52 і ст. 70 ГК, установчий договір товариства на вірі повинен містити умову про сукупний розмір внесків коммандітістов (п. 2 ст. 83 ЦК).

2. Сфера застосування установчого договору

Згідно з чинним законодавством на основі установчого договору створюються повні і командитні товариства (ст. ст. 70, 83 ЦК), а також асоціації та спілки - некомерційні об'єднання юридичних осіб (п. 1 ст. 122 ЦК).

Крім того, законодавець допускає використання установчого договору при створенні некомерційного партнерства і автономної некомерційної організації (ст. 14 Закону про некомерційні організації). Теоретично його можна використовувати також для створення деяких інших видів юридичних осіб, наприклад фондів.

Установчий договір є єдиним установчим документом для повних і командитних товариств (п. 1 ст. 70, п. 1 ст. 83 ЦК). Для інших зазначених вище організаційно-правових форм юридичної особи поряд з установчим договором потрібно також статут.

Установчий договір є установчим документом юридичної особи, а тому полягає в простій письмовій формі.

3. Функції установчого договору

Установчий договір виконує три функції.

По-перше, він регламентує зобов'язальні відносини, які складаються між засновниками з моменту укладення установчого договору до державної реєстрації юридичної особи.

Договір встановлює права та обов'язки засновників щодо вчинення фактичних і юридичних дій, спрямованих на створення нового суб'єкта права, в тому числі щодо формування його статутного капіталу, частина якого оплачується до реєстрації (ст. 73 ЦК), з підготовки пакету документів, необхідних для державної реєстрації юридичної особи, та ін

По-друге, на відміну від договору простого товариства установчий договір регламентує корпоративні відносини, що виникають з моменту державної реєстрації юридичної особи між самою юридичною особою, його засновниками та суб'єктами, що здійснюють функції його органів.

Корпоративними відносинами можуть бути:

- правові зв'язки між засновниками (учасниками) юридичної особи;

- правові зв'язки між юридичною особою і кожним з його засновників (учасників);

- зв'язки між юридичною особою і кожним із суб'єктів, виконуючих функції органів юридичної особи.

Зміст корпоративного відносини складає цілий комплекс взаємних корпоративних прав та обов'язків окремих учасників цього відношення (1).

---

(1) Див: Суворов Н.С. Про юридичних осіб за римським правом (серія "Класика російської цивілістики"). М., 2000. С. 106 - 107; Ломакін Д.В. Акціонерне правовідносини. М., 1997; Степанов П.В. Корпоративні відносини в комерційних організаціях як складова частина предмета цивільного права: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1999; Козлова Н.В. Правосуб'єктність юридичної особи. М., 2005.

Третя важлива функція установчого договору полягає в тому, що після державної реєстрації нового суб'єкта права установчий договір як установчого документа визначає правовий статус юридичної особи (абз. 2 п. 2 ст. 52 ЦК).

4. Установчий договір і договір про спільну

діяльності щодо створення юридичної особи

У правовій літературі поняття "установчий договір" і "договір про спільну діяльність по створенню юридичної особи" нерідко змішуються , а усталені легальні терміни, що застосовуються для їх позначення, нерідко вживаються як синоніми (1). Дійсно, установчий договір має багатьма ознаками, подібними з ознаками договору про спільну діяльність по створенню юридичної особи. Обидва договори спрямовані на створення нового суб'єкта права і є по своїй природі консесуальними, багатосторонніми, взаємними і фідуціарними угодами.

---

(1) Див, наприклад: Степанов Д. Термін дії засновницького договору / / Журнал для акціонерів. 1999. N 9 (89). С. 29 - 32; Цивільне право: Підручник / За ред. А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. Т. 2. С. 765 - 766 (автор глави - І.В. Єлісєєв).

Однак між цими договорами є принципові відмінності, які полягають у наступному.

По-перше, договір про спільну діяльність по створенню юридичної особи регламентує тільки зобов'язальні відносини між засновниками. Даний договір діє з моменту його укладення і припиняється, як правило, належним виконанням засновниками своїх зобов'язань щодо створення юридичної особи і формуванню його статутного капіталу. Установчий договір регламентує не тільки зобов'язальні відносини між засновниками, а й корпоративні відносини, що виникають між юридичною особою, його засновниками (учасниками) і суб'єктами, що виконують функції його органів, після державної реєстрації юридичної особи. Тому установчий договір діє з моменту його укладення до моменту ліквідації юридичної особи.

По-друге, за допомогою договору про спільну діяльність по створенню юридичної особи засновники можуть надати виникаючому юридичній особі тільки права, але не можуть покласти на нього ніяких обов'язків (п. 3 ст. 308, ст. 430 ЦК). Установчий договір не тільки надає створюваному юридичній особі права, а й покладає на нього певні обов'язки по відношенню до засновників, оскільки оформляє корпоративні, а не тільки зобов'язальні відносини.

По-третє, на відміну від установчого договору договір про спільну діяльність по створенню юридичної особи не є його установчим документом (п. 5 ст. 9 Закону про АТ).

5. Установчий договір і статут юридичної особи

У випадках, коли установчими документами юридичної особи одночасно є установчий договір і статут, виникає питання про їх співвідношення. Чинним законодавством така ситуація передбачена для об'єднань юридичних осіб та некомерційних партнерств.

На відміну від статуту засновницький договір регламентує зобов'язальні відносини, що виникають між засновниками з моменту укладення договору до моменту державної реєстрації юридичної особи.

---

(1) Огляд поглядів на природу статуту юридичної особи див.: Козлова Н.В. Правосуб'єктність юридичної особи (§ 3 гл. 4).

Разом з тим при розбіжності між умовами установчого договору та положеннями статуту слід керуватися статутом юридичної особи. Подібний підхід обумовлений тим, що статут є установчим документом для переважної більшості юридичних осіб, у тому числі для всіх юридичних осіб, створених одним засновником. Він також стає єдиним установчим документом у разі, коли установчий договір припиняється внаслідок того, що з якихось причин в юридичній особі (корпорації) залишився єдиний учасник.

Вітчизняний законодавець зрештою відмовився від вимоги одночасної наявності установчого договору і статуту як двох установчих документів товариств з обмеженою відповідальністю, залишивши в цій якості тільки статут. Мета цього рішення полягала у спрощенні ситуації та виключення можливості появи протиріч в установчих документах юридичної особи. З цієї точки зору цікаво, що в німецькому праві, котрий створив юридичну конструкцію товариства з обмеженою відповідальністю, єдиним установчим документом даної юридичної особи є установчий договір (Gesellschaftsvertrag), який виконує функції його статуту (Satzung). Однак мова при цьому йде саме про договір, оскільки в його змісті поряд з статутними (корпоративними) можуть бути і зобов'язально-правові елементи (1).

---

(1) Див, наприклад: Hueck G., Windbichler Ch. Gesellschaftsrecht. Ein Studienbuch. 20. Aufl. Munchen, 2003. S. 461. У товариствах з обмеженою відповідальністю, що складаються з однієї особи, місце установчого договору займає односторонню заяву засновника, до змісту і форми якого пред'являються ті ж вимоги, що й до установчого договору (A. a. O., S. 482).

В англо-американському праві компанії з обмеженою відповідальністю учасників (private company, close corporation), дуже приблизно відповідні товариствам з обмеженою відповідальністю європейського континентального права, мають два документа: в Англії - меморандум (memorandum, memorandum of association) і внутрішній регламент (articles of association, articles of incorporation), а в США - статут (chapter) і внутрішній регламент. Меморандум або статут регулюють зовнішні відносини компанії з третіми особами. Вони визначають мету діяльності, найменування, місце знаходження органу управління, розмір статутного капіталу, розміри часток учасників. Регламент розглядається як договору компанії з її учасниками і регулює їх внутрішні взаємини (див.: Pennington R. Company Law. 7thed. London, Dublin, Edinburgh, 1995. P. 74 - 91). Однак ці документи не є установчими в європейському розумінні.

Інформація, релевантна " § 2. Зміст і сфера застосування установчого договору "

1. Глава восьма. ТЕОРЕТИЧНІ ПИТАННЯ РОСІЙСЬКОЇ ДЕРЖАВНОСТІ
   зміст, чому його треба використовувати на сучасному рівні юридичних знань, а також чим викликана сама постановка питання про теоретичне вивченні саме російської державності, а не тільки сучасної російської держави, необхідно було зробити, перш ніж перейти до розгляду власне питань російської державності та їх можливого вирішення з позицій теорії держави
   
2. Глава п'ятнадцята. ПРАВОВІ ВІДНОСИНИ
   зміст і значення, що стало основною умовою його існування. Кожен з нас дійсно складається з іншими людьми, їх колективними утвореннями в різноманітних зв'язках: майнових, політичних, релігійних, навчальних, побутових, творчих, наукових, родинних та інших. Перервіть ці зв'язки, позбавите того чи іншої людини спілкування з собі подібними - і ви отримаєте деградацію особистості,
   
3. § 2. Види форм права
     змісту застосовуваних норм, а в необхідних випадках - і їх конкретизації і деталізації. З іншого боку - це сукупність правоположеній. Таким чином, судова практика - це та сторона застосування правових норм, яка пов'язана з утворенням в процесі цього застосування будь-якого усталеного положення, що конкретизує правову норму, сукупність аналогічних рішень по аналогічним
   
4. 2.2. Універсальна уніфікація колізійних норм
     змістом Гаазької конвенції 1978 виявляє сферу її застосування: вона присвячена колізійним питанням і встановлює правила погодження та визначення застосовуваного права у сфері відносин представництва, а підпадають під Конвенцію відносини повинні мати міжнародний характер. Структурно в Конвенції виділяються два аспекти відносин представництва: в гол. II містяться приписи про
   
5. 5.11. Рекомендації Міжнародної торгової палати для дистриб'юторських контрактів
     зміст ним операцій з продажу, утримання складів і т.п. Відносно контролю експортера за реалізацією дистриб'ютором збуту товарів сторони можуть передбачити різні варіанти - від повної свободи дистриб'ютора у виборі його внутрішніх партнерів до отримання попереднього дозволу експортера, від обов'язку погоджувати збутову мережу з експортером до обов'язки просто його
   
6. 3. Сфера застосування третейської угоди
     змісті понять "компетентний суд" і "підвідомчість справи" / / Журнал російського права. 2006. N 1. С. 25 - 27; Скворцов О.Ю. Проблеми третейського розгляду підприємницьких спорів у Росії: Автореф. дис. ... д.ю.н. СПб., 2006. 127 У тому випадку, якщо є підстави стверджувати, що суперечки арбітрабельність, це крім іншого означає і те, що третейська угода, яке полягало в
   
7. 4. Гарантії захисту вкладників та інших банківських клієнтів
     змістом. Тому коли мова йде про юридичних гарантіях, то маються на увазі власне юридичні механізми захисту законних інтересів всіх банківських клієнтів. Природно, що всі види гарантій пов'язані між собою. Нами дається загальна класифікація, яка не виключає, а передбачає відомий ступінь її конкретизації з інших підстав. Організаційні
   
8. Злочини у сфері економічної діяльності
     зміст кредитного договору, за яким банк або інша кредитна організація (кредитор) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, передбачених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти на неї. У ст. 820 ГК встановлено обов'язок письмової форми кредитного договору, недотримання якої тягне його
   
9. § 4. Види договорів возмездного надання послуг
     зміст без згоди аудируемого особи або особи, яка уклала договір надання аудиторських послуг (за винятком випадків, передбачених законодавством). Відповідно до ст. 6 Закону про аудит при проведенні аудиторської перевірки аудіруемое особа або особа, що уклала договір надання аудиторських послуг, зобов'язана створювати аудиторської організації (індивідуальному аудитору) умови
   
10. Алфавітно-предметний покажчик
      зміст і виконання договору А. X, 45, § 1 (3 - 4) - с. 450 - 461 - істотні умови договору А. X, 45, § 1 (2) - с. 447 - 450 - юридична природа права А. X, 45, § 1 (4) - с. 461 Орендар X, 45, § 1 (1) - с. 443; X, 45, § 1 (3 - 4) - с. 450 - 461; X, 45, § 5 (1) - с. 486; X, 45, § 6 (3) - с. 500; X, 45, § 7 (3) - с. 517 Орендодавець X, 45, § 1 (1) - с. 443
    
11. 2. АРБІТРАЖНА УГОДА
      змістом формулювання відносно компетентного третейського суду, то при наявності вказівки на пріоритет тексту на одній з мов береться до уваги даний текст. Якщо ж обидва тексти контракту мають однакову силу, може бути досліджено питання, який саме текст був складений раніше, з чого буде зроблений висновок, який суд сторонами мався на увазі. Обмовка про застосовне право також має
    
12. 4. Цивільний кодекс України (загальна характеристика).
      змісті, порятунок соціалістичного майна та ін Однак найбільш істотні зміни відбулися у змісті та дусі норм. Розглянемо основні з них, слідуючи за структурою Кодексу. I розділ містить загальні положення про підстави виникнення цивільних прав та обов'язків, здійсненні цивільних прав та їх захист, про суб'єктів права, представництво, довіреності, позовної давності. У
    
13. 4. Колізійні норми зовнішньоекономічних угод
      зміст колізійної норми включається потреба застосування іноземного закону. Колізійні норми поділяються на односторонні і двосторонні. Односторонні колізійні норми (і прив'язки) вказують на застосування до правовідносин законодавства конкретної держави. Двосторонні колізійні норми мають загальне правило - прив'язку, яка дозволяє визначити, закон якого
    
14. 41. Функції банку як агента валютного контролю
      застосування НБУ і його територіальними управліннями відповідних санкцій можуть бути: матеріали перевірок, здійснюваних уповноваженими працівниками центрального апарату і територіальних управлінь НБУ; матеріали перевірок, здійснюваних уповноваженими працівниками державних органів валютного контролю; матеріали перевірок, здійснюваних уповноваженими працівниками державних
    
15. Зміст
      зміст і види торгового патенту 19. Порядок придбання торгового патенту 20. Поняття і види суб'єктів підприємницької діяльності 21. Установчі документи суб'єктів підприємництва 22. Поняття і види підприємств 23. 'Правовий статус господарських товариств 24. Відокремлені підрозділи суб'єктів підприємництва 25. Господарські об'єднання 26. Холдингові компанії 27.
    
16. § 7. Некомерційні організації
      змісту, збереження та прирощення нерухомості в кондомініумі. Товариство власників житла створюється не менше ніж двома домовласниками (власниками приміщень), проте в знову створюваних кондомініумах закон допускає освіту товариства єдиним учасником (наприклад, замовником будівництва або забудовником). З моменту державної реєстрації товариства його учасниками