| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 3. Англо-американська система |
||
|
Загальна характеристика. В основі англо-американської системи лежить загальне право (common law) Великобританії, що народилося в результаті діяльності королівських судів, рішення яких визнавалися мають обов'язкову силу для нижчих судів. Шляхом прийняття нових судових рішень забезпечувався розвиток спочатку загального права, а потім, коли воно зупинилося у своєму розвитку, права справедливості (equity), яке склалося в результаті діяльності суду канцлера. Цей дуалізм схожий на дуалізм цивільного і преторського права в рамках римського приватного права. Потім до загального права і правом справедливості, які в сукупності утворили прецедентне право, додалося статутне право (statute law), що включає акти, прийняті парламентом. Однак прецедентне право напів- чило незалежний розвиток стосовно праву статутному, цілком визначаючи порядок застосування останнього. Сформоване в такому вигляді англійське право було перенесено в колонії - США, Канаду, Австралію, Нову Зеландію, інші країни, - де воно піддалося модифікаціям. Найбільші зміни в англійське право було внесено в США. Тому дана правова система отримала назву англо-американської. Ці зміни були пов'язані головним чином з федеративним устроєм США. Штати, що входять до складу США, користувалися і користуються великою самостійністю у створенні громадянського законодавства. Тому для уніфікації законотворчої діяльності штатів на рівні федерації приймалися повноцінні закони або створювалися рекомендаційні (модельні) кодифікації. Однак, незважаючи на те, що право США має значну специфіку, воно утворює разом з англійським правом єдину правову систему. Джерела права. Загальний перелік джерел в англо-американській системі той же-закони, судова практика, звичаї, але їх співвідношення змінюється. Закони в англо-американському праві не відіграють тієї ролі, яка їм властива в праві континентальному, хоча їх в останні роки беруть все частіше. Насамперед відсутні кодифіковані акти цивільного законодавства - кодекси. Закони приймаються стосовно окремих інститутів - юридичних осіб, права власності, купівлі-продажу і т. д. Вони не піддаються систематизації. Є лише деякі більш-менш систематизовані акти, але вони все одно стосуються лише кількох інститутів цивільного права (наприклад, однаковий торговий кодекс США). Вирішальне значення для визначення вмісту цивільного права має судова практика, приймаюча форму прецедентного права. Прецедентне право-систематизована доктриною сукупність рішень судів вищих інстанцій, що підлягають застосуванню до аналогічних справах. Так прецеденти стають джерелами права. Рішення судів відгукуються на потреби практики і змінюють колишні рішення. Право розвивається поступово, із збереженням корисних традицій. Збірники прецедентів зараз існують в машиночитаемом вигляді, що суттєво полегшило їх використання. Звичаїв також приділяється досить велика увага, особливо при формуванні нових прецедентів. Що стосується ділових звичаїв, то їх значення достатньо велике в США, де вони утворюють основу рекомендаційних актів приватного характеру, які служать в якості моделей для окремих штатів (присвячених договірному праву, агентам, довірчої власності і т. п.). Англо-американська доктрина розвивається під визначальним впливом прецедентного права. Якщо для континентального юриста головне. - Створення логічною і стрункої системи норм, нехай і ігнорує деякі потреби практики, юрист англо-американської системи слід будь-яким зигзагам цієї практики. Доктрина розвивається казуїстично, шляхом узагальнення окремих прецедентів. І важко сказати, який метод краще. Переваги є у кожного. Невипадково на сучасному етапі відбувається зближення цих правових систем, що особливо яскраво видно на прикладі Європейського співтовариства. Особи. Встановлення про осіб в англо-американському праві також поділяються на норми, присвячені фізичним і юридичним особам. Регламентація правосуб'єктності осіб у позитивному праві незначна. Основна увага приділяється тим змістовним компонентів правосуб'єктності, які виділені практикою. Розмежування правоздатності та дієздатності не проводиться. Замість них існує єдине поняття правосуб'єктності (legal capacity). Правда, на практиці розрізняють пасивну та активну правосубьектность (аналоги право-і дієздатності), причому остання трактується як здатність до самостійного здійснення правового акту. Правосуб'єктність вважається формально рівний, виникає за загальним правилом з народження і припиняється у момент смерті. Англоамериканской праву невідомо визнання особи безвісно відсутньою і померлим як самостійні правові інститути. Що ж стосується юридичних осіб, то загальне поняття про них розвинене слабо. Замість універсальної категорії юридичної особи існують два основні різновиди юридичних осіб-товариства (partnerships) і компанії (у Великобританії) або корпорації (в США; публічні корпорації у Великобританії). Товариства мають кілька різновидів, які різняться в залежності від характеру відповідальності товаришів за боргами товариства. Повні товариства не визнаються юридичними особами. Інший вид товариств-командитні (limited partnerships)-визнаний юридичною особою. Формально правоздатність юридичних осіб досі не визнана спільною. Дія норм про спеціальну правоздатності юридичних осіб (доктрини ultra vires) поки не скасовано, однак на практиці їх значення падає все сильніше. В англо-американському праві відсутнє такий різновид юридичних осіб, як створені власниками установи. Їх замінюють або корпорації (які можуть існувати і як безприбуткові), або довірчі власники. Власність (property, ownership). Це одне з ключових понять в англо-американському праві. Речове право як система норм, розрахованих на врегулювання відносин особи до речі, відсутня. Місце категорії "речове право" займає "власність". Відсутня і чіткий розподіл прав на свої і на чужі речі (останні також називають власністю). У строгому континентальному сенсі навіть власність на нерухомість в англо-американському праві не є правом на свою річ, бо верховним власником земель визнається держава ("корона"). З цієї точки зору кожен власник землі-вже не власник. На практиці ж, зрозуміло, все не так, бо повноваження "корони" номінальні. Головна риса англо-американської трактування власності полягає в допущенні існування розділеної (двоїстої) власності. Принцип "одна річ - одне право власності" не діє. Замість нього встановлений принцип, згідно з яким кількість, а значить, і зміст прав власності, що належать кільком особам стосовно однієї і тієї ж речі, може бути визначено угодою (волею) учасників. У цьому ще одна особливість англо-американського права на відміну від континентального, де види і зміст речових прав зафіксовані об'єктивним правом. Поділ права власності допускається як у просторі - по горизонталі і по вертикалі,-так і в часі. Наприклад, один власник має право на дохід від здачі земельної ділянки в оренду, а інший - від користування ним. Яка-небудь річ може бути передана одному власнику довічно, а іншому - після смерті першого - і в обох випадках мова йде про право власності, яке ділиться між даними і майбутнім власниками. Отже, зміст цих різних прав власності визначається з волі початкового власника або за угодою власників. Власність (property) трактується гранично широко. Крім традиційних прав до неї підчас відносять навіть деякі права вимоги (наприклад, на отримання пенсій, допомог, аліментів тощо), виняткові права (інтелектуальну власність), особливо якщо вони отчуждаеми. Логіка міркувань при цьому така-раз право може бути відчужене, воно є річчю, нехай і особливого роду, а значить, може виступати як об'єкт права власності. Найбільш яскраво всі перераховані особливості англо-американського розуміння власності виражені у довірчій власності (trust). Сутність довірчої власності полягає в тому, що первинний власник-засновник (settlor) трасту передає річ в управління довірчому власнику (trustee) з тим, щоб той передав цю річ або доходи, одержані від її експлуатації, вигодонабувачу (beneficiary), в ролі якого може бути як засновник трасту, так і будь-яку третю особу (в тому числі і публіка в широкому сенсі цього слова). І довірчий власник, і вигодонабувач вважаються власниками, але з різними правами - перший має право здійснювати управління (експлуатацію) переданим йому майном, друга ж зберігає право на дохід і на отримання речі назад. Обсяг прав кожного з власників може змінюватися в залежності від того, на яких умовах заснований траст (що може бути визначено договором, односторонньою угодою або законом). Наприклад, за довірчим власником може бути закріплено право вирішувати, чи виплачувати дохід вигодонабувачу. У той же час може існувати така довірча власність, в рамках якої вигодонабувач в будь-який момент може її припинити і отримати річ назад. Ця "гумова" конструкція трасту здатна піддаватися самим різним модифікаціям. Тому її використовують в найнесподіваніших ситуаціях - у разі безпідставного збагачення, у відносинах між компанією та її директорами, принципалом і агентом, при спадкуванні та т. п. Однак її головне призначення-забезпечити професійне управління чужим майном в інтересах певних категорій осіб, не здатних або не бажають його здійснювати. І в цьому сенсі дана конструкція запозичується країнами з іншими правовими системами. Володіння в рамках англо-американського права також трактується як фактичний стан пов'язаності особи з річчю, однак для захисту володіння використовуються не спеціальні власницькі позови, а позови з заподіяння шкоди (trespass u nuissance). А це означає, що захист володіння поставлена в залежність від наявності чи відсутності вини в його порушенні. Договірне та деликтное право. Ключовими поняттями англо-американської системи права відповідно є договір (contract) і делікт (tort). Загальна частина зобов'язального права, розрахована на застосування до будь-яких зобов'язаннях, відсутня. Загальна частина, та й то переважно в доктринальному, а не в легальному плані, є лише у договірного і деліктного права. Відсутня і абстрактне поняття зобов'язання. Основна увага приділена договором і делікту. Немає і ніякої легальної класифікації зобов'язань. Підставами виникнення зобов'язань є договір, квазідоговори (безпідставне збагачення, ведення чужих справ без доручення) і делікт. З точки зору англо-американського права договір - це зроблене взамін надання (задоволення) обіцянка, забезпечене санкцією (можливістю звернутися в суд). Отже, договір передбачає наявність зустрічних задоволень (consideration): для того щоб отримати право вимоги, кредитор перш сам повинен небудь обіцяти боржнику. Звідси випливає, що оферта (пропозиція укласти договір) не пов'язує особа, її зробила, до тих пір, поки вона не акцептована (за деякими винятками). До акцепту оферта може бути вільно відкликана. Інша ситуація в континентальному праві, де особа, яка зробила оферту, в тій чи іншій мірі пов'язано нею. Необхідність зустрічних надань також ставить під питання існування безоплатних договорів. Тому для них створена особлива конструкція договорів "за печаткою", які здатні покладати на боржників обов'язки і за відсутності зустрічних задоволень. Очевидно, що обмін наданнями не може здійснюватися інакше, ніж на підставі угоди сторін, однак вирішальне значення надається не угодою, а наявності зустрічних задоволень. Договірне право розвинулося як відповідь на запити практики. Ніякої легальної класифікації договорів не існує. Окремі види договорів народжені практикою, врегульовані окремими законами (наприклад, про продаж товарів), і їх виділення не може бути вироблено за допомогою яких чітких і однозначних критеріїв. Відповідальність за порушення договору будується на принципі заподіяння: боржник відповідає за допущене їм порушення незалежно від вини. Це випливає з важливого правила англо-американського права, відповідно до якого боржник у будь-який момент має право відмовитися від договору, відшкодувавши кредитору збитки в повному обсязі. Англо-американське право приділяє головну увагу саме договірному праву ще й тому, що в ньому немає більш-менш розвиненого вчення про угоди. Тому норми про угоди містяться в договірному праві. Деликтное право існує як сукупність спеціальних деліктів, вироблених судовою практикою. Генеральний делікт як такий відсутній: є лише його доктринальні моделі. Під деліктами розуміють заподіяння шкоди майну або особистості. Ніякої легальної класифікації спеціальних деліктів також не існує. Виділяються такі делікти, як вторгнення (trespass), що стосується заподіяння шкоди як особистості, так і майну; злочинність (nuis-sance), тобто порушення спокійного користування майном конкретної особи чи невизначеного кола осіб; наклеп (libel і slander), змова (conspiracy) з метою завдати шкоди чужому бізнесу; недбалість (negligence), коли заподіювач шкоди необачно відноситься до чужих прав, та ін Відповідальність за ці делікти настає, за загальним правилом, за наявності вини заподіювача шкоди. Спадкове право. В англо-американській системі воно має ряд специфічних рис. Успадкування в англо-американському праві по суті вже не є універсальним правонаступництвом, оскільки практично всі права та обов'язки спадкодавця переходять у довірчу власність (trust) третьої особи, головним обов'язком якого є виконання волі спадкодавця (прямо вираженої або передбачуваної). Завдання цього виконавця-executor'a при спадкуванні за заповітом і administrator'a при спадкуванні за законом-розрахуватися з боргами спадкодавця і передати залишок спадкоємцям, в інтересах яких він і зобов'язаний діяти. Оскільки спадкоємці отримують майно очищеним від боргів, вони і не відповідають за боргами спадкодавця. Таким чином, відмінностей між спадкуванням та отриманням легата немає, тому остання конструкція відсутня. В англо-американському праві також розрізняється спадкування за законом і за заповітом. Однак допускається тільки одна форма заповіту - письмове заповіт, підписану спадкодавцем і засвідчена в присутності не менше двох свідків. |
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "§ 3. Англо-американська система" |
||
|
||