| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 3. Зобов'язання з договору фінансування під відступлення грошової вимоги |
||
|
1. Поняття факторингу
Договір фінансування під відступлення грошової вимоги є новим для нашого правопорядку. У його основі лежать добре відомі практиці розвиненого ринкового обороту відносини факторингу. Юридичну сутність цих відносин становить поступка грошової вимоги, давно відома в зобов'язальне право в якості цесії. Однак відносини факторингу мають більш складний характер, ніж звичайна цесія, поєднуючись не тільки з відносинами позики або кредиту, а й з можливістю надання інших фінансових послуг. Тому даний договір не слід розглядати як різновиду цесії. Мова йде про підприємницьких відносинах, учасник яких, набуваючи грошову вимогу до іншої особи (наприклад, в силу відвантаження йому товару або надання оплатній послуги), не чекаючи його виконання, поступається дана вимога банку або іншої комерційної організації (факторові - фактору) в обмін на отримання грошових коштів. Зрозуміло, фактор оплачує така вимога кредитору не в повній сумі (маючи на увазі ризик його можливої несплати боржником) або надає кредит, розглядаючи дану вимогу як спосіб повного або часткового забезпечення його своєчасного повернення. При цьому враховується і необхідне винагороду фактору. У міжнародній торгівлі факторинг розглядається як послуга з отримання покупної ціни за товар, в рамках якої фінансовий агент звільняє експортера від турбот щодо справляння ціни з закордонного покупця, дозволяючи йому зосередитися на продажу та маркетингу своїх товарів <1 >, що в принципі відноситься і до внутрішнього факторингу. --- (1) Див: Шмиттгофф Експорт: право і практика міжнародної торгівлі. М., 1993. С. 231. При цьому фактор за договором з експортером товару може і заздалегідь зобов'язатися придбати у нього певні борги зарубіжних покупців (див.: Там само. С. 233).
Разом з тим тут прийнято також виділяти нерозкритий факторинг, при якому боржник не знає про що відбулася поступку вимоги і тому здійснює платіж своєму контрагенту (а останній, діючи в якості довірчого власника фактора, передає йому отримані гроші) (1). Оскільки фактор в такій ситуації не має права сам стягувати борг з боржника свого клієнта, поступки вимоги тут не відбувається. --- (1) Див: Там же. С. 234. Аналогічні цілі в міжнародному торговельному обороті переслідує інститут форфейтинга, який, по суті, являє собою облік векселів банком або іншим форфейтером (див.: Там само. С. 235 - 237). Умови та оформлення уступки вимоги регулюються тут вексельним правом.
При постійній потреби клієнта, наприклад підприємства-виробника, в кредиті обслуговуючий його банк може за договором приймати на себе обов'язки не тільки з видачі клієнту кредитів під поступку відповідних грошових вимог до його боржників, а й з надання йому одночасно пов'язаних з цим різних фінансових послуг, насамперед з ведення бухгалтерського обліку та виставлення рахунків по надходять грошовим вимогам. Адже такий фактор в багатьох випадках по суті "купує дебіторську заборгованість" клієнта або його грошові вимоги до контрагентів і тому зацікавлений у контролі над операціями свого клієнта, в тому числі шляхом здійснення бухгалтерського обліку його торговельної або іншої підприємницької діяльності. Крім того, факторингові послуги можуть включати вивчення комерційної діяльності та фінансового стану боржників клієнта, страхування ризиків неплатежу, консультаційні та інші послуги. Надання різних фінансових послуг (включаючи, зрозуміло, кредитування клієнтів) економічно є основною, найбільш характерною стороною факторингу (1). --- (1) Див: Комаров А.С. Фінансування під поступку грошової вимоги (гл. 43) / / Цивільний кодекс Російської Федерації. Частина друга. Текст, коментарі, алфавітно-предметний покажчик. С. 435.
Таким чином, поряд з поступкою вимоги і кредитуванням тут з'являються зобов'язання з фінансового обслуговування фактором свого клієнта, що дозволяє розглядати цей договір як змішаний. Разом з тим чинний ЦК по суті розглядає цей договір як цілком самостійний (1). При цьому договір факторингу може допускати зворотну вимогу фактора до клієнта при несплаті відступленого зобов'язання боржником (оборотний факторинг) або виключати його (безоборотний факторинг), тим самим захищаючи клієнта від кредитних ризиків (2). --- (1) Див: Павлодский Е.А. Договори громадян і організацій з банками. М., 2000. С. 23. (2) Так, у міжнародній торгівлі при порушенні продавцем-експортером умов договору купівлі-продажу і викликаним цим правомірною відмовою покупця від оплати фактор має право звернути вимога до продавця (своєму клієнтові) навіть за умови про безоборотному факторингу (див.: Шмиттгофф Указ. соч. С. 232).
2. Поняття договору фінансування під відступлення грошової вимоги
Незважаючи на широке використання факторингу в підприємницькому обороті, спеціальні норми про договір факторингу в більшості розвинених правопорядков відсутні (1), а для його регулювання використовуються загальні норми зобов'язального права, передусім про цесії (в континентальному європейському праві). З цієї точки зору ГК представляє тут самий передовий сучасний досвід, хоча і не завжди буквально слід усім сформованим уявленням про факторинг (2). --- (1) 28 травня 1988 в Оттаві була прийнята спеціальна Конвенція про міжнародний факторинг, в якій, проте, ні СРСР, ні Росія не брали участь. Вона була підписана 14 державами, однак ратифікована лише трьома (Францією, Італією та Нігерією), у відносинах між підприємцями яких набула чинності з 1 травня 1995 (2) Ця остання обставина дає деяким авторам підстави для тверджень про те, що факторинг і договір фінансування під відступлення грошової вимоги взагалі є різними договорами, які не можна ототожнювати (див., наприклад: Шевченко О.Є. Договір фінансування під відступлення грошової вимоги в системі цивільного права Російської Федерації. М., 2005. С. 107), з чим, зрозуміло, неможливо погодитися.
За договором фінансування під відступлення грошової вимоги одна сторона (фактор) передає або зобов'язується передати другій стороні (клієнту) кошти в рахунок грошової вимоги клієнта (кредитора) до третьої особи (боржника), а клієнт відступає або зобов'язується відступити факторові своє право грошової вимоги. Грошова вимога до боржника може бути віддана клієнтом факторові також з метою забезпечення виконання зобов'язання клієнта перед фінансовим агентом (п. 1 ст. 824 ЦК). За своєю юридичною природою даний договір завжди є оплатним і двостороннім. Такий договір може передбачати як передачу грошей фінансовим агентом клієнту (за моделлю договору позики), так і зобов'язання передати їх (за моделлю кредитного договору). Точно так само і клієнт залежно від умов конкретного договору або поступається певну грошову вимога, або зобов'язується відступити його. Відповідно з цим можна говорити про можливість існування факторингу як реального або консенсуального договору і вести мову про можливість або неможливість спонукання боку до видачі кредиту або передачі права вимоги. Предметом договору фінансування під відступлення грошової вимоги може бути: - передача грошової вимоги факторові в обмін на надання клієнту коштів; - поступка клієнтом фактору свого грошового вимоги як способу забезпечення виконання зобов'язання, наявного у клієнта перед фактором (зазвичай за кредитним договором фактора з клієнтом). У цьому випадку вимога може переходити до чинника лише за умови невиконання клієнтом своєї основної зобов'язання. В обох ситуаціях фінансовий агент, по суті, так чи інакше кредитує свого клієнта, отримуючи право вимоги за деякими його зобов'язаннями в якості повернення або забезпечення свого кредиту. Саме тому факторингові зобов'язання включені законом в групу зобов'язань з надання кредитно-фінансових послуг, а не розглядаються як особливого випадку відступлення права вимоги (цесії). Разом з тим на ці відносини поширюються і загальні правила про уступку вимоги в частині, що не суперечить спеціальним розпорядженням про даному договорі і суті виникають на його основі зобов'язань. Надання фактором клієнту додаткових фінансових послуг, пов'язаних з поступалася грошовими вимогами, включаючи ведення бухгалтерського обліку, можливо, але за нашим законом не є необхідним елементом даного договору. Очевидно, що такі послуги стають доцільними у випадках, коли відносини сторін факторингового договору не зводяться до одноразової уступку вимоги взамін надання кредиту. Договори факторингу використовуються в підприємницькому обороті, тому їх учасниками можуть стати лише комерційні організації або індивідуальні підприємці (1). Стаття 825 ЦК встановлює правило про обов'язкове ліцензування факторингової діяльності, що розходиться з чинним законодавством про ліцензування, а також про банки і банківську діяльність, що не містить такої вимоги. Тому для виступу підприємців як фінансових агентів ліцензії тепер не потрібно. --- (1) У літературі зазначається теоретична можливість виступу в ролі клієнтів фактора громадян-споживачів (див.: Новосьолова Л.О. Угоди уступки права (вимоги) в комерційній практиці. Факторинг. М., 2003. С. 364). Однак інститут факторингу розрахований саме на підприємницький оборот і тому практично не використовується в споживчих відносинах з участю громадян.
3. Зміст договору фінансування під відступлення грошової вимоги
Обов'язком фінансового агента є фінансування клієнта (шляхом оплати відступленого їм вимоги). Таке фінансування може здійснюватися у вигляді передачі (перерахування) клієнту грошових сум в обмін на що відбулася поступку (одноразово або окремими частинами) або у вигляді відкриття йому кредиту, забезпеченого можливої в майбутньому поступкою права вимоги. За умовами конкретного договору факторингу обов'язком фінансового агента може також стати надання клієнту обумовлених фінансових послуг (що є правилом для класичних факторингових відносин, що відрізняє їх від звичайної цесії). Обов'язки клієнта в розглянутому договорі складають: - здійснення поступки факторові грошової вимоги; - оплата послуг фінансового агента (фактора) . Відповідно до ст. 827 ГК клієнт залишається відповідальним перед фінансовим агентом за дійсність вимоги, що є предметом поступки, але за загальним правилом не відповідає за його реальну можливість втілення. Інакше кажучи, клієнт гарантує фактору, що передане вимога грунтується на нормах закону або договору і відсутні будь-які умови, внаслідок яких боржник може не виконувати його (наприклад, на вимогу минула позовна давність). Якщо ж боржник, незважаючи на це, відмовиться виконувати пред'явлене до нього вимогу, клієнт не може відповідати за це перед фактором, якщо тільки інше прямо не передбачено договором факторингу. Останній, таким чином, передбачається безоборотную, але договором може бути передбачена і ситуація, при якій клієнт буде відповідати перед фактором за реальну можливість втілення відступленого вимоги (п. 3 ст. 827 ЦК). Поступалася факторові грошову вимогу клієнта до боржника може бути вже існуючим (з наступившим терміном виконання, наприклад за відвантажений товар або надані послуги, і зазвичай відбитим в якості дебіторської заборгованості в бухгалтерських документах) або майбутнім (термін виконання за яким, наприклад у вигляді зобов'язання з оплати товару, ще не настав). У першому випадку важливо, щоб цей термін не закінчився до моменту поступки. При поступку майбутнього вимоги воно вважається перейшло до фінансового агенту лише після виникнення права на отримання від боржника конкретних грошових коштів, причому без якого б то не було додаткового оформлення (п. 2 ст. 826 ЦК). У цьому випадку фактор, який прийняв на себе бухгалтерське і фінансове обслуговування клієнта, може успішно проконтролювати як настання такого моменту, так і реальність вимоги. До настання зазначеного моменту клієнт залишається суб'єктом відповідної вимоги, тобто стороною за договором, яка повинна виконати всі лежать на ній обов'язки з тим, щоб мати можливість вимагати подальшого виконання обов'язків від свого боржника. У практиці розвиненого майнового обороту фактор зазвичай вимагає включення в договір умови про передачу йому клієнтом всієї дебіторської заборгованості або, наприклад, всієї заборгованості з постачань певних товарів (що виключає для останнього можливість вступати в аналогічні відносини з іншими фінансовими агентами, а також передавати фактору лише окремі вимоги). З іншого боку, фактор зберігає за собою право відібрати (схвалити або підтвердити) ті чи інші конкретні вимоги клієнта. Він, у всякому разі, може відмовитися від їх отримання (і відповідно фінансування клієнта) до моменту, коли відповідні товари клієнтом ще не були відвантажені, тобто виконання за угодою не проводилося. Уступка вимоги, чинена в забезпечення виконання кредитного зобов'язання клієнта перед фактором, завжди відбувається на виконання консенсуального договору, а зобов'язання по її здійсненню носить додатковий (акцесорний) характер. В інших випадках поступка вимоги може грунтуватися як на консенсуальної, так і на реальному договорі клієнта з фактором. Оплата послуг фінансового агента визначається угодою сторін залежно від ризику, який несе фактор, що визначається, зокрема, характером діяльності клієнта і його боржників і рядом інших обставин (1). Вона може встановлюватися у формі відсотків від вартості вимоги, що відступається; в твердо певній сумі; у вигляді різниці між реальною (ринковою) ціною вимоги і його ціною, передбаченої у відповідному договорі, і т.д. --- (1) Див: Комаров А.С. Указ. соч. С. 438.
4. Виконання договору фінансування під відступлення грошової вимоги
При розрахунках з боржником фактор набуває права на всі суми, які йому вдасться отримати від боржника на виконання вимог. Тільки у випадку, коли покупкою вимоги фактор забезпечує виконання зобов'язань, існуючих перед ним у клієнта, наприклад з повернення виданого йому кредиту, можливі додаткові розрахунки фінансового агента з клієнтом залежно від фактично одержаних від боржника сум. Адже саме зобов'язання переходить до фактора від клієнта лише в частині не виконаних останнім вимог, оскільки їх виконання цей перехід і повинен забезпечувати. Якщо фінансовий агент фактично стягнув з боржника по уступленному зобов'язанню суму, що перевищує розмір боргу клієнта, він повинен передати клієнту відповідну різницю. В іншому випадку фінансовий агент отримав би суму, що перевищує розмір його вимог до клієнта, тобто безпідставно збагатився б за його рахунок. Але якщо фактично отримана фактором від боржника сума буде менш розміру боргу клієнта, останній залишається відповідальним за залишок боргу (ст. 831 ЦК). Таким чином, стає очевидним, що у відносинах факторингу тісно пов'язані між собою не тільки фінансовий агент і клієнт, але і боржник по уступленному зобов'язанням. Він, зокрема, зберігає право вимагати від клієнта сплати певних сум у разі порушення останнім своїх зобов'язань за договором (наприклад, при сплаті ним фактору вартості товару, відвантаженого клієнтом і згодом опинилася недоброякісним). У такій ситуації боржник не має права вимагати повернення сум, сплачених ним фактору. Але якщо сам фактор в цьому випадку не справив клієнту обіцяний за поступку вимоги платіж або за виробництві такого платежу знав про порушення зобов'язання клієнтом, боржник може вимагати повернення йому відповідних сум безпосередньо від фактора (п. 2 ст. 833 ЦК). Адже в зазначеній ситуації фінансовий агент отримує з боржника гроші, не провівши фінансування свого клієнта або знаючи, що уступленное йому вимогу клієнта до боржника необгрунтовано або завідомо спірно. Обов'язок боржника здійснити платіж не своєму кредитору (клієнту), а його факторові відповідно до ст. 830 ГК виникає тільки за умови письмового повідомлення про що відбулася поступку вимоги, а при наявності відповідного прохання боржника - також тільки після надання йому чинником доказів що відбулася поступки. Таке повідомлення в комерційній практиці нерідко проводиться шляхом напису на виставлених на оплату рахунках. Якщо письмового повідомлення, а при необхідності - і додаткового надання доказів боржникові не послідує, він має право здійснити платіж клієнтові (початкового кредитору). При вчиненні вказаних дій боржник зробить платіж фінансовому агенту і буде вільний від зобов'язань перед його клієнтом. Все це конкретизує загальні правила закону про порядок здійснення поступки вимоги (СР п. 3 ст. 382 і п. 1 ст. 385 ЦК), які також знаходять у цих відносинах відповідне застосування. Задовольняючи вимоги фінансового агента, боржник за основним зобов'язанням має право протиставити їм (шляхом заліку) інші свої вимоги до клієнта (початкового кредитору), які з цього договору (наприклад, про сплату неустойки за прострочення у відвантаженні товару), проте він не може пред'явити факторові вимоги про сплату сум, належних йому з первісного кредитора (клієнта) у зв'язку з порушенням ним умови договору про заборону або обмеження поступки вимоги (ст. 823 і ст. 412 ЦК). Отримавши грошову вимогу від клієнта, банк (фактор) стає зацікавленим в його максимально можливому задоволенні і навряд чи піде на різні відстрочки та інші пільги боржнику. Останній, навпаки, не зацікавлений в заміні свого партнера-кредитора, наприклад продавця за договором купівлі-продажу, з яким у нього можуть скластися тривалі зв'язки, невідомим йому фінансовим агентом. Тому боржники, наприклад покупці за договорами купівлі-продажу, у багатьох випадках наполягають на включенні в договір умови про заборону передачі будь-який з сторін будь-яких прав, що випливають з договору, іншому (третій) особі без згоди іншої сторони. У цьому випадку цесія без згоди боржника мала б виключатися, що, в свою чергу, стало б серйозною перешкодою для отримання фінансування під відступлення вимоги банку або іншому фінансовому агенту. У зв'язку з цим ЦК, слідуючи сучасним правилам розвиненого комерційного обороту (зокрема, закріпленому Конвенцією про міжнародний факторинг (1) принципом пріоритету факторингового договору), оголошує недійсним заборона цесії за договором (п. 1 ст. 828). Отже, його наявність в договорі клієнта з боржником не перешкоджає поступку грошової вимоги факторові без згоди боржника. Останній у цьому випадку зберігає право застосувати до свого початкового кредитору (клієнту) заходи відповідальності за порушення встановленого договором заборони або обмеження на поступку прав. Якщо, проте, така відповідальність не визначена договором, вона може полягати лише у відшкодуванні боржнику збитків, понесених ним внаслідок заміни кредитора (наприклад, при доведеності виникнення додаткових витрат, які були відсутні б, якби борг виконувався початкового кредитору). --- (1) Конвенція УНІДРУА про міжнародний факторинг (факторингу) укладена 28 травня 1988, Росія не бере участь.
Водночас сам фінансовий агент не передбачається одержали право на подальшу переуступку (продаж) отриманого від клієнта вимоги, якщо тільки таке право прямо не надано йому за договором (ст. 829 ЦК). Але і в цьому випадку переуступка вимоги можлива лише за правилами про договір факторингу, тобто, зокрема, тільки іншому факторові. При цьому здійснює переуступку фінансовий агент потрапляє в становище клієнта, а його клієнт - в положення боржника. Все це ставить у відомі рамки діяльність по скупці боргів і створенню ринку боргових зобов'язань, який намагаються розвивати деякі комерційні організації, набуваючи, наприклад, вимоги вкладників до неплатоспроможним банкам або іншим кредитним організаціям.
Додаткова література
Бєлов В.А. Вексельне законодавство Росії: Науково-практичний коментар. 2-е вид. М., 1999. Витрянский В.В. Договір позики: загальні положення та окремі види договору. М., 2004. Витрянский В.В. Кредитний договір: поняття, порядок укладення та виконання. М., 2005. Комаров А.С. Договір про факторинг (надання фінансування під відступлення дебіторської заборгованості) / / Цивільне та торгове право зарубіжних держав: Підручник. 4-е вид. У 2 т. / Відп. ред. Е.А. Васильєв, А.С. Комаров. М., 2005. Т. II. Новосьолова Л.О. Вексель у господарському обороті. Коментар практики розгляду спорів. 4-е вид. М., 2003. Новосьолова Л.О. Угоди поступки права (вимоги) в комерційній практиці. Факторинг. М., 2003. Павлодский Е.А. Договори громадян і організацій з банками. М., 2000.
|
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "§ 3. Зобов'язання з договору фінансування під відступлення грошової вимоги " |
||
|
||