| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
2. Розміщення залучених коштів фізичних і юридичних осіб у вклади, від свого імені і за свій рахунок |
||
|
Характерно, що дана банківська операція, саме таку назву якої наведено в пункті 2 статті 5 Федерального закону "Про банки і банківську діяльність "(далі - Федеральний закон), не містить терміна" кредит ". Тому, що розміщення залучених кредитною організацією грошових коштів не зводитися тільки до банківського кредиту. Наприклад, кредитна організація може купити цінні папери, векселі, дорогоцінні метали і проводити інші активні операції. Але, звичайно, найбільшу питому вагу в її активних операціях, традиційно займають банківські кредити. 1). Кредит і банківська операція з розміщення грошових коштів Банківський кредит - це різновид банківської операції з розміщення залучених кредитною організацією грошових коштів. У банківській практиці термін "позика" і термін "кредит" часто використовується як рівнозначні терміни. Для того щоб у цьому переконатися, достатньо подивитися правила бухгалтерського обліку в кредитних організаціях. Вживання таких термінів стало настільки поширеним, і увійшло в повсякденний, професійний ужиток, що спроби його змінити не мають сенсу. Кредитні організації використовують інформаційні технології та програмні продукти, в яких застосовується цей термін. Хоча за ЦК РФ, договір позики, - це договір безоплатного користування річчю. Позика вправі видавати будь-яка комерційна організації. А кредит може видати тільки кредитна організація. Цей підхід раніше грунтувався на тому, що в п. "а" ч. 1 ст. 5 "Банківські операції та угоди", нині вже недіючої редакції Закону РРФСР від 2 грудня 1990 р. "Про банки і банківську діяльність в РРФСР" (із змінами від 13 грудня 1991 р., 24 червня 1992) була закріплена норма, яка передбачала, що банки можуть "залучати вклади (депозити) і надавати кредити за угодою з позичальником. Виходило, що в самому формулюванні банківської операції використовувався термін" кредит ". Але після того як у 1996 році цей Закон було викладено в новій редакції (як Федеральний закон "Про банки і банківську діяльність"), ситуація змінилася. Згідно з Федеральним законом від 3 лютого 1996 р. "Про внесення змін і доповнень до Закону РРФСР" Про банки і банківську діяльність в РРФСР "організації мають право здійснювати систематичне комерційне кредитування під відсотки, оскільки надання кредитів не включено в перелік банківських операцій. * (310) Однак мова може йти тільки про комерційне кредитування. Про нього, докладніше, скажімо, коли мова піде про види кредиту. А ось що стосується банківського кредитування, то тут все складніше. У Федеральному законі "Про банки і банківську діяльність", а саме в його статті 5, йдеться, що до банківських операцій належать: "1) залучення коштів фізичних і юридичних осіб у вклади (до запитання і на певний термін), 2) розміщення зазначених у пункті 1 частини першої цієї статті залучених коштів від свого імені і за свій рахунок ... ". Як ми бачимо з наведеної цитати, термін "кредит" в ній відсутній. У формулюванні другого банківської операції зроблено посилання на п. 1 частини першої цієї статті. А в цьому пункті зазначено не всі залучені грошові кошти фізичних та юридичних осіб, а тільки їх вклади. Виходить, що розміщення тільки вкладів, а не будь-яких залучених коштів - банківська операція, яка, як сказано в цьому ж Федеральному законі, вимагає наявності банківської ліцензії. Як ми пам'ятаємо у статті 1 Федерального закону "Про банки і банківську діяльність" сказано, що "кредитна організація - юридична особа, яка для отримання прибутку як основну мету своєї діяльності на підставі спеціального дозволу (ліцензії) Центрального банку Російської Федерації (Банку Росії) має право здійснювати банківські операції, передбачені цим законом ". У ч. 1 статті 13 Федерального закону говориться, що "здійснення банківських операцій проводиться тільки на підставі ліцензії, що видається Банком Росії у порядку, встановленому цим Законом". А далі, - в ч. 6-8 цієї ж статті Федерального закону сказано, що "здійснення юридичною особою банківських операцій без ліцензії тягне за собою стягнення з такої юридичної особи всієї суми, отриманої в результаті здійснення цих операцій, а також стягнення штрафу у двократному розмірі цієї суми до федерального бюджету. Стягнення провадиться в судовому порядку за позовом прокурора, відповідного федерального органу виконавчої влади, уповноваженого на те федеральним законом, або Банку Росії. Банк Росії має право пред'явити до арбітражного суду позов про ліквідації юридичної особи, яка здійснює без ліцензії банківські операції. Громадяни, які незаконно здійснюють банківські операції, несуть у встановленому законом порядку цивільно-правову, адміністративну або кримінальну відповідальність ". Отже, здавалося б все ясно. Якщо організація здійснює банківську операцію, то вона повинна отримати банківську ліцензію. Але залишається тільки довести, що організація здійснює банківську операцію. В даному випадку це означає, що кредит як банківська операція може вважатися такою, якщо є ознаки, вказані у п. 2 ст. 5 Федерального закону. Тобто, організація розміщує залучені вклади фізичних і юридичних осіб. Але якщо вона розміщується не вклади, а інші залучені кошти, то під вимоги Федерального закону вона вже не підпадає. Правда в ГК РФ є критерії для визначення того, хто може надати грошові кошти за кредитним договором. У ч. 1 ст. 819 ГК РФ говориться, що "за кредитним договором банк або інша кредитна організація (кредитор) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, передбачених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти на неї". Виходить, що кредитний договір пов'язується тільки з банком або іншою кредитною організацією. А це означає, що укласти кредитний договір може тільки кредитна організація. Але, адже грошові кошти можуть бути надані не за договором кредиту, а за договором позики. І якщо вони - власні кошти займодателя, то ніяких питань з приводу банківської ліцензії взагалі не виникає. Інша справа якщо це позикові кошти. Але знову ж обмеженням виступають тільки два види залучених коштів - вклади фізичних та юридичних осіб. Висновок такий: формулювання скасованої редакції Закону РРФСР "Про банки і банківську діяльність", визначали кредит як банківську операцію. Тепер же кредит виступає як угода, а банківська операція - це технологія її проведення. У Федеральному законі ця технологія позначена терміном "розміщення грошових коштів". Види розміщення залучених кредитною організацією грошових коштів достатньо різноманітні. Це, наприклад, розміщення залучених у вклади дорогоцінних металів, покупка дорогоцінних каменів, видача позик у дорогоцінних металах, розміщення депозитів в інших кредитних організаціях, прийняття цінних паперів в заставу за виданими кредитами, облік векселів, покупка облігацій, покупка пам'ятних монет, фінансування під відступлення грошової вимоги (факторинг) та інші види розміщення залучених грошових коштів. Тому банківські кредити - це тільки частина угод, які складають економічну основу банківських операцій з розміщення залучених коштів. Юридична форма банківського кредиту - кредитний договір. Але, як уже говорилося розміщення грошових коштів завжди пов'язане з ризиком. Тому операції з розміщення грошових коштів, і, перш за все банківські кредити спеціально регулюються нормами федеральних законів і нормативними актами Банку Росії. Зокрема, такі норми міститися у Федеральному законі "Про банки і банківську діяльність" (ст. 24, 29, 30) * (311), в Положенні Банку Росії від 31 серпня 1998 р. N 54-П "Про порядок надання (розміщення) кредитними організаціями грошових коштів та їх повернення (погашення) "(із змінами), в Положенні Банку Росії від 26 березня 2004 р. N 254-П" Про порядок формування кредитними організаціями резервів на можливі втрати по позиках, по позичкової і прирівняної до неї заборгованості ". У цих нормативних актах Банку Росії регулюються технології розміщення грошових коштів кредитної організації та створення резервів.
2). Банківський кредит та інші види кредиту Банківський кредит. У ДК РФ банківський кредит - це один з різновидів кредиту взагалі. Він видається тільки кредитною організацією має відповідну банківську ліцензію. ГК РФ регулює також ще й комерційний кредит. Є в ньому норми і про товарний кредит. На ці кредити банківська ліцензія не потрібна. У світовій практиці відсутня єдина класифікація банківських кредитів, що, на думку фахівців, пояснюється різним рівнем економічного розвитку країн, різними традиціями та іншими факторами. З економічної точки зору всі кредити діляться за групами позичальників, за цільовим призначенням, за розмірами кредиту, за строками погашення, за видами забезпечення, за способами надання, по порядку погашення, за видами відсоткових ставок, за способами розрахунку процентних ставок, по валюті кредиту, по числу кредиторів. * (312) Регулювання кредитів засобами банківського права має своєю метою направити кредитну політику комерційного банку таким чином, щоб з одного боку, підвищилася прибутковість проведених ним банківських операцій, а з іншого боку, щоб були гарантовані інтереси банківської системи в цілому, а також інтереси банківських клієнтів. У цьому зв'язку важливо розуміння принципів кредитної політики комерційного банку. На думку Панової Г.С., специфічними принципами кредитної політики комерційного банку є: прибутковість, прибутковість, безпека і надійність. * (313) У широкому розумінні "... оптимальна політика комерційного банку - це політика, в результаті якої доходи банку, його прибуток прагнуть до нескінченності, а витрати і ризик - до мінімуму ". * (314) З цієї точки зору, і федеральні закони та прийняті на їх основі нормативні акти Банку Росії, по відношенню до кредитної організації , є таким собі зовнішнім обмежувачем її активних операцій. Вони потрібні для того, щоб політика кредитної організації не ставала надмірно ризикованою. Банківський кредит надається на основі договору. У цьому сенсі він - угода. У ці відносини Банк Росії не має права втручатися. Він може регулювати тільки банківські операції, як форму реалізації цієї угоди, як технологію з видачі та погашення кредиту. * (315) Товарний кредит. У ст. 822 ГК РФ передбачається, що сторони можуть укласти договір, який передбачає обов'язок одного боку надати іншій стороні речі, визначені родовими ознаками (договір товарного кредиту). До нього застосовуються правила параграфа 2 Гол. 42 ГК РФ тобто ті ж правила, що і для банківського кредиту, якщо інше не передбачено договором товарного кредиту і не випливає із суті зобов'язання. Умови про кількість, про асортимент, про комплектність, про якість, про тару та (або) про упаковку надаються речей повинні виконуватися відповідно до правил про договір купівлі-продажу товарів (статті 465-485 ГК РФ), якщо інше не передбачено договором товарного кредиту. Предмет цього договору - речі, визначені родовими ознаками. Його сторонами можуть бути будь-які особи. Цей договір зазвичай, як будь-який кредитний договір, є оплатним. * (316) Комерційний кредит. У ст. 823 ГК РФ закріплена норма, в якій передбачається, що договорами, виконання яких пов'язане з передачею у власність іншій стороні грошових сум або інших речей, визначених родовими ознаками, може передбачатися надання кредиту, в тому числі у вигляді авансу, попередньої оплати, відстрочення та розстрочення оплати товарів, робіт або послуг (комерційний кредит), якщо інше не встановлено законом. У частині другій цієї ж статті говориться, що до комерційного кредиту застосовуються правила глави 42 ЦК РФ, якщо інше не передбачено правилами про договір, з якого виникло відповідне зобов'язання, і не суперечить суті такого зобов'язання. Державний і муніципальний кредит. Державний і муніципальний кредит регулюються бюджетним законодавством.
3). Договір кредиту Договір банківського кредиту - це окремий випадок договору банківської позики, передбаченого статтями § 1 Глави 42 ГК РФ. Норми ГК РФ про позику застосовуються до договору кредиту остільки, оскільки це, перше, не суперечить положенням, закріпленим у статтях § 2 Глави 42 ГК РФ, і, по-друге, не суперечить суті договору кредиту. Це консенсуальної договір. Спочатку укладається договір, а після цього видається кредит. Навпаки, договір позики - це реальний договір: момент укладення договору збігається з моментом передачі грошей позичальникові. ЦК передбачає, що за договором позики, одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) гроші або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов'язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошей (суму позики) або рівну кількість інших отриманих їм речей того ж роду і якості. На відміну від договору позики, предметом кредитного договору є тільки грошові кошти. За кредитним договором банк або інша кредитна організація (кредитор) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, передбачених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти на неї. До відносин за кредитним договором застосовуються правила, передбачені параграфом 1 глави 42 ЦК РФ, якщо інше не передбачено правилами параграфа 2 глави 42 ЦК РФ і не випливає із суті кредитного договору. (Стаття 819 ГК РФ). Тому кредитний договір - БЕЗОПЛАТНО. Звернемо увагу на ту обставину, що в статті 819 ГК РФ немає вказівки на те, що грошова сума кредиту передається у власність позичальника. Але про це сказано в статті про поняття позики. А саме, в ч. 1 статті 807 "Договір позики" говориться, що "за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) гроші або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов'язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошей (суму позики) або рівну кількість інших отриманих їм речей того ж роду і якості ". Форма кредитного договору письмова. На відміну від позики, який при зазначених у ГК РФ умов може бути письмовим, для договору кредиту встановлена письмова форма договору. При цьому не потрібно, щоб договір обов'язково мав нотаріальну форму. Недотримання письмової форми тягне недійсність кредитного договору. Такий договір вважається нікчемним. У Главі 42 ЦК РФ немає вказівки на те, що в кредитному договорі повинні зазначатися відсотки. А за відсутності в договорі умови про розмір процентів, їх розмір визначається яка у місці проживання позикодавця, а якщо позикодавцем є юридична особа, в місці його перебування ставкою банківського відсотка (ставкою рефінансування) на день сплати позичальником суми боргу або його відповідної частини. При відсутності іншої угоди проценти виплачуються щомісяця до дня повернення суми позики. Правда стаття 30 Федерального закону "Про банки і банківську діяльність", на відміну від ЦК РФ, передбачає, що в договорі повинні бути зазначені відсотки і деякі інші умови. Практично це означає, що якщо замість відсотків вказуються інші види плати за кредит, що іноді зустрічається в роботі банків, то це може стати предметом спору. Позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві отриману суму позики в строк і в порядку, які передбачені договором позики. У випадках, коли термін повернення договором не встановлений або визначений моментом вимоги, сума позики повинна бути повернута позичальником протягом тридцяти днів з дня пред'явлення позикодавцем вимоги про це, якщо інше не передбачено договором. Якщо інше не передбачено договором позики, сума безпроцентної позики може бути повернена позичальником достроково. Сума позики, наданої під проценти, може бути повернена достроково за згодою позикодавця. Якщо інше не передбачено договором позики, сума позики вважається повернутою в момент передачі її позикодавцеві або зарахування відповідних грошових коштів на його банківський рахунок. Якщо інше не передбачено законом або договором позики, у випадках, коли позичальник не повертає у строк суму позики, на цю суму підлягають сплаті відсотки у розмірі, передбаченому пунктом 1 статті 395 цього Кодексу, з дня, коли вона повинна була бути повернута, до дня її повернення позикодавцеві, незалежно від сплати відсотків, передбачених пунктом 1 статті 809 цього Кодексу. Цільовий кредит. Відносно цього кредиту застосовуються положення статті 814 ГК РФ. Якщо договір позики укладено з умовою використання позичальником отриманих коштів на певні цілі (цільова позика), позичальник зобов'язаний забезпечити можливість здійснення позикодавцем контролю за цільовим використанням суми позики. Визнання кредитного договору великою угодою. При укладенні кредитного договору слід мати на увазі організаційно-правову форму позичальника і пов'язані з цим обмеження щодо великих угод. Кредитний договір може бути визнаний великою угодою, якщо сума наданого по ньому кредиту та передбачених договором відсотків за користування кредитом (без урахування відсотків за прострочення повернення кредиту) становить понад 25 відсотків балансової вартості майна товариства. Акціонерний комерційний банк звернувся до арбітражного суду з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю про стягнення суми боргу за кредитним договором, а також відсотків за користування кредитом і підвищених відсотків у зв'язку з неповерненням кредиту в строк, передбачений договором. Відповідач заявив зустрічний позов про визнання кредитного договору недійсним, вказавши, що сума пред'явлених позивачем вимог перевищує 25 відсотків балансової вартості майна товариства, і висновок директором товариства даного кредитного договору за відсутності відповідного рішення ради директорів або загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю суперечить статті 46 Федерального закону "Про товариства з обмеженою відповідальністю" (далі - Закон про товариства з обмеженою відповідальністю). Арбітражний суд задовольнив основний позов акціонерного комерційного банку і відмовив у зустрічному позові, заявленому відповідачем. При цьому суд зазначив, що відповідач необгрунтовано відніс укладений ним кредитний договір до великій угоді, визначивши його суму, виходячи не з розміру отриманого за договором кредиту, а з суми вимог, заявлених позивачем, в яку разом із сумою кредиту включені відсотки за користування ним і підвищені відсотки за непогашення кредиту у встановлений термін, що є мірою відповідальності за прострочення виконання грошового зобов'язання. При зіставленні суми, отриманої відповідачем за кредитним договором, з даними балансу товариства на дату здійснення операції суд встановив, що вона не досягала 25 відсотків балансової вартості майна товариства на зазначену дату, а тому визнав, що генеральний директор товариства мав право на укладення договору без отримання згодою ради директорів або загальних зборів учасників товариства. Апеляційна інстанція правомірно скасувала рішення, визнавши кредитний договір великою угодою з урахуванням того, що сума зобов'язання за даним договором повинна бути визначена виходячи не тільки з розміру отриманого позичальником кредиту, а й передбачених договором відсотків за користування ним протягом строку, на який надано кредит. При цьому суд зазначив, що сплата зазначених відсотків відповідно до статті 819 Цивільного кодексу Російської Федерації входить до складу основного зобов'язання за кредитним договором. Загальна сума кредиту та відсотків за користування ним перевищила 25 відсотків балансової вартості майна товариства. При визначенні суми угоди, яка може бути віднесена до великої, не підлягають включенню до неї проценти, що нараховуються за прострочення виконання грошового зобов'язання (стаття 395 Цивільного кодексу Російської Федерації), а також інші суми, що стягуються з боржника в порядку застосування до нього заходів відповідальності (неустойка, штраф, пені). Передбачені кредитним договором відсотки за користування кредитом протягом передбаченого договором терміну не є мірою відповідальності і повинні враховуватися при визначенні суми угоди. * (317) У процесі укладення кредитного договору слід брати до уваги питання про правомочиях боку на укладення договору. У цих цілях потрібно системно вивчити всі норми різних законів, які мають або можуть мати відношення до даної операції, а також необхідно враховувати ризик тлумачення нормативних актів. Крім того, завжди потрібно перевіряти правоздатність позичальника. Необхідно ретельно ознайомиться з його установчими документами. Вексель. У випадках, коли відповідно до угоди сторін позичальником видано вексель, що засвідчує нічим не обумовлене зобов'язання векселедавця (простий вексель) або іншого вказаного у векселі платника (перекладної вексель) виплатити по наступі передбаченого векселем терміну отримані в борг грошові суми, відносини сторін за векселем регулюються законом про переказний і простий вексель. З моменту видачі векселя правила ГК РФ можуть застосовуватися до цих відносин остільки, оскільки вони не суперечать закону про переказний і простий вексель (стаття 815 ГК РФ). Призначення полягає в оформленні факту відстрочки виконання грошового зобов'язання (факту надання кредиту набувачем векселя). * (318) Саме тому він використовується як засіб, c допомогою якого здійснюється кредитування позичальника. У випадку з простим векселем кредит виявляється набувачем векселедавця. За допомогою векселя оформляється кредит. У цьому полягає призначення простого векселя. Призначення переказного векселя полягає в оформленні двох кредитів і факту перекладу векселедавцем власного боргу перед ремітентом на платника. Платник погодиться (акцептує) з перекладом на нього боргу векселедавця залежно від стану інших правовідносин, які послужили підставою для виставлення переказного векселя. * (319) В інформаційному листі Президії Вищого Арбітражного Суду РФ від 25 липня 1997 р. N 18 "Огляд практики вирішення спорів, пов'язаних з використанням векселя в господарському обороті ", зокрема (п. 18) сказано, що особа, якій векселедавцем простого векселя доручено проводити платіж, не є зобов'язаним за векселем. У відповідності з договором організація-векселедавець простого векселя доручила обслуговуючому її банку проводити платежі за виданими нею векселям за рахунок коштів на її розрахунковому рахунку. У векселі вносилася запис про те, що платіж має бути проведений у банку за місцем знаходження розрахункового рахунку векселедавця. При настанні строку платежу векселедержатель звернувся до вказаного банку з вимогою про оплату векселя. Банк в оплаті відмовив у зв'язку з відсутністю коштів на розрахунковому рахунку векселедавця. На вимогу векселедержателя був здійснений протест векселя у неплатежі. Векселедержатель звернувся до арбітражного суду з позовом до банку, якому було доручено проводити платежі, про стягнення вексельного боргу, а також процентів, пені та витрат по протесту відповідно до статті 48 Положення про переказний і простий вексель. Арбітражний суд позовні вимоги задовольнив, оскільки обов'язок банку платити за векселем випливає з вказівок у векселі про те, що платіж здійснюється даним банком і факт відмови банку оплатити вексель документально підтверджений. На думку суду, дане рішення винесено з порушенням норм матеріального права. Зазначене векселедавцем особа, на яку він покладає обов'язок платити за векселем, не є особою, що несе в силу статті 47 Положення відповідальність за оплату векселя перед векселедержателем. Таку відповідальність несе сам векселедавець, який призначив уповноважену особу для платежу. Виходячи з викладеного постановою касаційної інстанції рішення було скасовано і в позові відмовлено. * (320) Слід мати на увазі, що банки використовують різні схеми використання векселя в кредитуванні своїх клієнтів. Один із способів кредитування - вексельний кредит. Облігація. У випадках, передбачених законом або іншими правовими актами, договір позики може бути укладений шляхом випуску та продажу облігацій. Облігацією визнається цінний папір, що засвідчує право її власника на отримання від особи, що випустив облігацію, в передбачений нею термін від номінальної вартості облігації або іншого майнового еквівалента. Облігація надає її власникові також право на одержання фіксованого в ній відсотка від номінальної вартості облігації або інші майнові права. До відносин між особою, що випустила облігацію, і її держателем правила позики застосовуються остільки, оскільки інше не передбачено законом або у встановленому ним порядку (стаття 816 ГК РФ).
4). Забезпечення повернення кредиту Забезпечення кредитів, в тій чи іншій мірі, регулюється нормами банківського і цивільного права. У статті 33 Федерального закону "Про банки і банківську діяльність" сказано, що "кредити, що надаються банком, можуть забезпечуватися заставою нерухомого та рухомого майна, у тому числі державних та інших цінних паперів, банківськими гарантіями та іншими способами, передбаченими федеральними законами або договором. При порушенні позичальником зобов'язань за договором банк має право достроково стягувати надані кредити і нараховані за ним відсотки, якщо це передбачено договором, а також звертати стягнення на заставлене майно в порядку, встановленому федеральним законом ". ГК РФ передбачає різні способи забезпечення кредитів. У статті 329 ЦК РФ передбачаються, що виконання зобов'язань може забезпечуватися неустойкою, заставою, утриманням майна боржника, поручительством, банківською гарантією, завдатком та іншими способами, передбаченими законом або договором. Всі ці способи забезпечення виконання зобов'язань мають свої особливості, які потрібно враховувати стосовно конкретної ситуації. Найчастіше в практиці використовується неустойка, застава, порука і банківська гарантія. Кредитні організації практикують створення різних способів забезпечення кредиту та захисту своїх інтересів (відступне, прощення боргу, новація). Загальні моменти, що характеризують вибір того чи іншого способу забезпечення повернення кредиту полягають у тому, що необхідно ретельно проаналізувати законодавство, врахувати правові ризики і звернути увагу на правовий статус позичальника або третьої особи, яка надає забезпечення кредиту. Неустойка. Неустойкою (штрафом, пенею) визнається визначена законом або договором грошова сума, яку боржник зобов'язаний сплатити кредиторові в разі невиконання або неналежного виконання зобов'язання, зокрема в разі прострочення виконання. На вимогу про сплату неустойки кредитор не зобов'язаний доводити заподіяння йому збитків. Угода про неустойку повинна мати письмову форму. Неустойка може бути зменшена судом у разі визнання її невідповідною. Правомірність такої можливості підтверджена Конституційним судом Російської Федерації, який вказав, що "відповідно до статті 330 ЦК Російської Федерації неустойкою визнається визначена законом або договором грошова сума, яку боржник зобов'язаний сплатити кредиторові в разі невиконання або неналежного виконання зобов'язання, зокрема прострочення виконання. Згідно статті 333 ЦК Російської Федерації, якщо підлягає сплаті неустойка явно не відповідає наслідків порушення зобов'язання, суд вправі зменшити неустойку (частина перша); при цьому правила про можливість зменшення неустойки не зачіпають права кредитора на відшкодування збитків (частина друга). Таким чином, цивільне законодавство передбачає неустойку в якості способу забезпечення виконання зобов'язань і заходи майнової відповідальності за їх невиконання або неналежне виконання, а право зниження розміру неустойки надано суду з метою усунення явної її відповідає наслідків порушення зобов'язань ". * (321) Застава. Угода про заставу регулюється ГК РФ і Федеральним законом "Про заставу". Застава, як спосіб забезпечення виконання зобов'язань має певні переваги і недоліки. Один з них полягає в тому, що не будь-яке майно може стати предметом застави. Причому заборони міститися в нормативних актах, які мають різну галузеву приналежність. Наприклад, у статті 51 Основ законодавства України про культуру сказано, що "культурні цінності, що зберігаються в державних і муніципальних музеях, картинних галереях, бібліотеках, архівах та інших державних організаціях культури, не можуть бути використані в якості забезпечення кредиту або здані під заставу ". * (322) Потрібно враховувати і особливості організаційно-правової форми юридичної особи майно, якого є предметом застави. Зокрема, ця стосується товариств з обмеженою та додатковою відповідальністю, акціонерних товариств закритого типу. Тут істотне значення має право переважної купівлі часток, акцій. Воно ускладнює застосування застави для забезпечення повернення кредиту. Специфіку мають і державні, муніципальні унітарні підприємства. Засновники господарських товариств і товариств мають зобов'язальні права і тому в заставу можуть віддаватися тільки вони, а не частка майна. Кожен предмет застави має специфіку. Наприклад, правовий режим використання товарів в обороті та нерухомості, різний. * (323) Якщо предметом застави стає нерухомість, то треба враховувати вимоги Федерального закону "Про іпотеку (заставу нерухомості)". У статті 19 зазначеного закону передбачається, що іпотека підлягає державній реєстрації установами юстиції в єдиному державному реєстрі прав на нерухоме майно в порядку, встановленому федеральним законом про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним. Тут треба враховувати так само і норми Федерального закону від 21 липня 1997 р. "Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним". * (324) Таким чином, застосовуючи цей спосіб забезпечення кредиту потрібно врахувати всі позитивні і негативні моменти. Доцільність його застосування залежить від конкретної ситуації. Важливе значення тут мають такі фактори як вартість і ліквідність застави, сума, строки та відсотки за позикою, а також економічний зміст кредиту, і оцінка виникаючих ризиків. Важливо й те, що в ряді випадків предмет застави потребує зберіганні, що пов'язано з різними витратами. У всіх випадках необхідно ретельно вивчати статут організації. При цьому необхідно враховувати вимогу законодавства про акціонерні товариства, зокрема щодо правочинів здійснювати великі угоди, які в одних випадках (угода велика, якщо становить від 25 до 50% балансових активів на дату її здійснення), а в інших (якщо угода складає більше 50% балансових активів) вимагають згоди ради директорів заставодавця). * (325) У статуті товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю може бути закріплена неможливість відчуження частки третім особам, в даному випадку - кредитної організації. Там же можуть бути і деякі інші обмеження, які роблять заставу права вимоги невигідним для кредитної організації. Негативні моменти цього способу забезпечення кредитів зводяться головним чином до труднощів реалізації застави (статті 349-350 ЦК України). Не можуть бути предметом застави предмети, зазначені в переліку видів майна громадян, на які не може бути звернено стягнення за виконавчими документами. Згідно з Цивільним кодексом РФ (частина перша) від 30 листопада 1994 майно, що міститься в переліку, передбаченому в Додатку N 1 до Цивільного процесуального кодексу РРФСР, * (326) не може бути предметом застави (див. також Закон РФ від 29 травня 1992 р. "Про заставу"). Потрібно враховувати, що в статті 49 Федерального закону від 21 липня 1997 р. "Про виконавче провадження" передбачається, що на заставлене майно може бути звернено стягнення при недостатності у боржника іншого майна для повного задоволення пред'явлених йому вимог, не забезпечених заставою, з дотриманням встановлених цивільним законодавством прав заставодержателя. Заставодержатель, який залишив за собою заставлене майно, зобов'язаний задовольнити вимоги кредиторів, користуються перевагою перед його вимогою, з вартості заставленого майна в розмірі, що не перевищує вартості цього майна. Це ще один момент, який підвищує ризик забезпечення кредиту заставою. Відповідно до ЦК РФ забезпечені заставою вимоги задовольняються в третю чергу. Це означає, що при ліквідації юридичної особи кредитори не можуть звернути стягнення на заставлене майно до повного задоволення вимог першої та другої черг. У Постанові Пленумів ЗС РФ і ВАС РФ N 6/8 в п. 25 це питання пояснюється наступним чином: "При розгляді справ про неспроможність (банкрутство) юридичних осіб слід виходити з того, що майно боржника, визнаного судом неспроможним (банкрутом), яке було предметом застави, підлягає включенню в загальну конкурсну масу майна, а вимоги кредитора-заставодержателя задовольняються за рахунок всього майна боржника, що залишилося після задоволення вимог кредиторів двох перших черг, в тому числі не є предметом застави ". Оцінка застави. Оцінка застави проводиться за правилами встановленим Федеральним законом від 29 липня 1998 р. "Про оціночної діяльності в Російській Федерації". * (327) Цей закон формулює поняття оціночної діяльності. У статті передбачає, що для цілей зазначеного Закону під оціночною діяльністю розуміється діяльність суб'єктів оціночної діяльності, спрямована на встановлення щодо об'єктів оцінки ринкової або іншої вартості. При цьому під ринковою вартістю об'єкта оцінки розуміється найбільш ймовірна ціна, по якій даний об'єкт оцінки може бути відчужений на відкритому ринку в умовах конкуренції, коли сторони угоди діють розумно, розташовуючи всією необхідною інформацією, а на величині ціни угоди не відбиваються які-небудь надзвичайні обставини . Поряд з цим суттєво, що одна зі сторін угоди не зобов'язана відчужувати об'єкт оцінки, а інша сторона не зобов'язана приймати виконання; сторони угоди добре інформовані про предмет угоди і діють у своїх інтересах; об'єкт оцінки представлений на відкритий ринок у формі публічної оферти; ціна операції являє собою розумну винагороду за об'єкт оцінки і примусу до здійснення угоди щодо сторін угоди з будь-чиєї сторони не було; платіж за об'єкт оцінки виражений у грошовій формі. Згідно статті 5 Федерального закону від 29 липня 1998 р. "Про оціночної діяльності в Російській Федерації" до об'єктів оцінки відносяться: окремі матеріальні об'єкти (речі); сукупність речей, що становлять майно особи, в тому числі майно певного виду (рухоме або нерухоме, в тому числі підприємства); право власності та інші речові права на майно або окремі речі зі складу майна; права вимоги, зобов'язання (борги); роботи, послуги, інформація; інші об'єкти цивільних прав, щодо яких законодавством Російської Федерації встановлена можливість їх участі в цивільному обороті. Цей же закон передбачає, що у разі, якщо в нормативному правовому акті, що містить вимогу обов'язкового проведення оцінки якого об'єкта оцінки, або в договорі про оцінку об'єкта оцінки (далі - договір) не визначено конкретний вид вартості об'єкта оцінки, встановленню підлягає ринкова вартість даного об'єкта. Зазначене правило підлягає застосуванню і у випадку використання в нормативному правовому акті не передбачених цим законом або стандартами оцінки термінів, що визначають вид вартості об'єкта оцінки, у тому числі термінів "дійсна вартість", "розумна вартість", "еквівалентна вартість", "реальна вартість "та інших. Закон передбачає випадки, коли проведення оцінки об'єктів є обов'язковим. Зокрема це стосується іпотечного кредитування фізичних осіб та юридичних осіб у випадках виникнення спорів про величину вартості предмета іпотеки. Розробка та затвердження стандартів оцінки, обов'язкових до застосування суб'єктами оціночної діяльності - компетенція Уряду Російської Федерації відповідно до законодавства Російської Федерації. Оціночна діяльність відноситься до числа ліцензованої. * (328) Утримання майна боржника. Відносно реалізації цього виду забезпечення кредиту застосовується той же порядок, що і відносно застави. Порука. Договір поруки - цей угода між кредитором і поручителем. Це односторонньо-зобов'язує, консенсуальної і безплатний договір. Змістом договору є обов'язок поручителя перед кредитором іншої особи відповідати за виконання останнім його зобов'язання повністю або в частині. Цей договір може бути укладений також для забезпечення зобов'язання, яке виникне в майбутньому. Він повинен мати письмову формі, недотримання якої тягне недійсність договору поруки. У разі невиконання або неналежного виконання боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором солідарно, якщо законом або договором поруки не передбачено субсидіарну відповідальність поручителя. При цьому поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, як і боржник, включаючи сплату відсотків, відшкодування судових витрат по стягненню боргу та інших збитків кредитора, викликаних невиконанням або неналежним виконанням зобов'язання боржником, якщо інше не передбачено договором поруки. Спільно довірені особи відповідають перед кредитором солідарно, якщо інше не передбачено договором поруки. Цей договір потрібно не змішувати з різного роду рекомендаційними листами, довідками про платоспроможність та іншими аналогічними документами, які не містять угоди між кредитором і поручителем, тобто не є поручительством. Формулювання договору повинні точно відповідати його суті. Положення, що стосуються правоздатності поручителів і правомочності на здійснення великих угод повинні перевірятися на відповідність вимогою закону стосовно правовим статусом організації та її статутом.
5). Відповідальність сторін за кредитним договором Відповідальність сторін за кредитним договором передбачена цивільним і банківським законодавством. При укладанні договору, сторони передбачають заходи відповідальності на випадок його невиконання, керуючись нормами цивільного права. Кредитним договором кредиту повністю або частково за наявності обставин, очевидно які свідчать про те, що надана позичальникові сума не буде повернута в строк. Оскільки в ГК РФ сказано, що такі обставини мають бути очевидними, то, отже, повинні бути прямі докази, що свідчать про те, що сума не буде повернута в строк, передбачений договором. Відносно кредиту діє загальне правило позики, що якщо договором позики передбачено повернення позики частинами (в розстрочку), то при порушенні позичальником строку, встановленого для повернення чергової частини позики, позикодавець має право вимагати дострокового повернення всієї суми позики та сплати процентів. * (329) При невиконанні позичальником передбачених договором позики обов'язків щодо забезпечення повернення суми позики, а також при втраті забезпечення або погіршення його умов за обставинами, за які позикодавець не відповідає, позикодавець має право вимагати від позичальника дострокового повернення суми позики та сплати належних відсотків, якщо інше не передбачено договором. У разі якщо позичальник не виконує умови договору позики про цільове використання суми позики, а також при порушенні обов'язків позичальником забезпечення можливостей здійснення контролю займодавцем, останній має право вимагати від позичальника дострокового повернення суми позики та сплати належних відсотків, якщо інше не передбачено договором. У Федеральному законі "Про банки і банківську діяльність" є норми, адресовані кредитної організації. У статті 34 цього закону сказано, що кредитна організація зобов'язана вжити всі передбачені законодавством Російської Федерації заходи для стягнення заборгованості. Кредитна організація має право звернутися до арбітражного суду з заявою про порушення провадження у справі про неспроможність (банкрутство) щодо боржників, які не виконують свої зобов'язання з погашення заборгованості, у встановленому федеральними законами порядку. * (330)
6). Регулювання Банком Росії операцій з надання (розміщення) кредитними організаціями грошових коштів та їх повернення (погашення) Банківська операція з розміщення кредитними організаціями грошових коштів регулюється нормативними актами Банку Росії. У Положенні Банку Росії від 31 серпня 1998 р. N 54-П "Про порядок надання (розміщення) кредитними організаціями грошових коштів та їх повернення (погашення)" (в ред. Положення, затв. ЦБ РФ 27.07.2001 144-П) * (331) (далі - Положення). Правда, Положення передбачає порядок розміщення грошових коштів, стосовно до банківського кредиту, і воно не поширюється на інші банківські операції з розміщення грошових коштів. Зокрема, воно не поширює свою дію на операції з дорогоцінними металами та операції з цінними паперами. У Положенні вказані межі його дії. Воно не стосується правовідносин між Банком Росії і банками з розміщення грошових коштів. Ці правовідносини регламентуються законодавством Російської Федерації та відповідними нормативними актами Банку Росії. Воно не регулює також і правовідносини з відкриття та ведення банківських рахунків клієнтів банків. Положення не регламентує операції з надання (розміщення) банками коштів, що здійснюються з використанням банківських пластикових карт банку * (332), а також операції банку з розміщення коштів банку в цінні папери (облігації, депозитні сертифікати, векселі та інші боргові зобов'язання емітентів). Ці операції регламентуються законодавством Російської Федерації та відповідними нормативними актами Банку Росії. * (333) У ньому закріплено порядок здійснення операцій з надання (розміщення) банками грошових коштів юридичним і фізичним особам незалежно від того, мають вони чи не мають розрахункові, поточні, депозитні, кореспондентські рахунки в даному банку, і поверненню (погашенню) клієнтами банків отриманих грошових коштів, а також бухгалтерський облік зазначених операцій. * (334) По суті, це регулювання технології проведення однієї з основних банківських операцій - банківського кредитування. У Положенні зазначається, що до прийняття банком рішення про доцільність надання грошових коштів клієнту банку-кредитору слід ретельно вивчити всі представлені позичальником документи (копії установчих документів, бухгалтерську, статистичну та фінансову звітність (баланс та додатки до нього, розшифровки окремих показників діяльності); бізнес -план, плани маркетингу, виробництва і управління, прогноз грошових потоків позичальника з його контрагентами на період погашення наданих грошових коштів (графік надходжень і платежів клієнта-позичальника); техніко-економічне обгрунтування, що характеризує строки окупності та рівень рентабельності операції, що кредитується), а також провести перевірку достовірності кредитуються угод, вивчити кредитну історію клієнта-позичальника, проаналізувати питання про наявність або відсутність заборгованості за зобов'язаннями клієнта-позичальника, в тому числі простроченої, перевірити повноваження посадових осіб клієнта-позичальника, які підписують договір на надання грошових коштів, перевірити наявність і якість забезпечення (застави, банківської гарантії, поручительства, страхового полісу та ін Якщо клієнт-позичальник не обслуговується в потенційному банку-кредиторі (тобто не має в ньому кореспондентського, розрахункового, поточного рахунку), то крім зазначених вище документів та інформації, від нього слід отримати картку зразків підписів осіб, уповноважених підписувати відповідні договори / угоди з банком і розпоряджатися грошовими коштами організації-позичальника. У Положенні, зокрема, сказано, що до ухвалення рішення про доцільність надання грошових коштів слід організовувати і проводити зустрічі-інтерв'ю з потенційним позичальником банку. Такі інтерв'ю з клієнтом-позичальником слід проводити на регулярній основі і в подальшому протягом терміну дії договору. У Положенні сказано, що рішення про надання грошових коштів рекомендується приймати на основі аналізу фінансового стану позичальника; рівня його кредитної платоспроможності; якості та ліквідності пропонованого позичальником забезпечення; розрахунку достатності наданого забезпечення по розміщуваних коштах з урахуванням належних відсотків і можливих витрат банку-кредитора по одержання виконання; оцінки ризиків, пов'язаних з кредитуванням конкретного клієнта (особливо при наданні бланкових кредитів), у тому числі аналізу кредитного ризику, валютного ризику (при наданні грошових коштів в іноземній валюті), галузевого ризику (аналізується стан галузі, до якої належить позичальник) та інших ризиків. Після прийняття рішення про надання грошових коштів уповноваженими фахівцями банку-кредитора проводиться підготовка тексту договору. У Положенні йдеться, що оформлення угоди з надання коштів здійснюється шляхом укладення між банком і клієнтом банку відповідного договору (генерального кредитного договору / угоди, кредитного договору / угоди, депозитного договору, договору позики, договору банківського рахунку, іншого договору на розміщення коштів, складеного з урахуванням вимог Цивільного кодексу Російської Федерації). У договорі / угоді визначаються основні умови надання та повернення (погашення) розміщуються банком грошових коштів. При цьому в кредитному договорі можуть бути визначені цілі, на які надається кредит. Всі документи, представлені клієнтом-позичальником, одержувані банком-кредитором відповіді на запити банку-кредитора, а також документи, що підтверджують факт розміщення (надання) грошових коштів, в тому числі договір / угода, додаткові угоди до нього, договори застави та інші договори і копії розпоряджень, зберігаються в досьє клієнта-позичальника, що ведеться банком-кредитором. Документом, що свідчить про факт надання грошових коштів клієнту, є виписка по кореспондентському, розрахунковому, поточному рахунку клієнта, а також ссудному або міжбанківським депозитному рахунку або рахунку по обліку інших розміщених коштів. Банк визначає порядок формування досьє клієнтів-позичальників і організовує їх зберігання протягом не менше 5 років, а після закінчення встановлених строків зберігання передає їх до архіву, де досьє клієнтів зберігаються в установленому порядку. Зазначена робота здійснюється під керівництвом головного бухгалтера та керівника відповідного підрозділу банку, до компетенції якого входить розміщення коштів у клієнтів. В якості однієї з умов кредитного договору слід передбачати право банку розірвати кредитний договір достроково у разі порушення клієнтом-позичальником передбачених кредитним договором зобов'язань. Клієнта-позичальника також може бути договором надано право в силу обгрунтованих причин не використовувати кредит (кредитну лінію) повністю або частково. Спочатку узгоджена величина кредиту (кредитної лінії) в подальшому може бути також скоригована сторонами (зазначена умова слід передбачати в кредитному договорі). Відповідно до умов укладеного договору / угоди банк виробляє розміщення грошових коштів у клієнтів банку. При цьому відкриття відповідних позичкових і міжбанківських депозитних рахунків, рахунків з обліку інших розміщених коштів супроводжується повідомленням податкових органів у встановленому порядку. В якості одного з прикладів розміщення (надання) грошових коштів на синдикованій (консорциальной) основі може розглядатися участь банку в об'єднанні (консорціумі) кількох банків для надання великого кредиту одному клієнту-позичальнику на підставі угоди між банками-кредиторами про надання кредиту на синдикованій (консорциальной) основі клієнта-позичальника і відповідних кредитних договорів, що укладаються кожним з цих банків-кредиторів з клієнтом-позичальником. Як сказано в Положенні, уповноваженому підрозділу банку слід організувати щоденний контроль за термінами погашення (повернення) клієнтами-позичальниками наданих їм грошових коштів і сплатою відсотків по них, у тому числі за станом простроченої заборгованості за кредитами клієнтів-позичальників, і вживати необхідних заходів до її погашення. Положення передбачає * (335), що "під розміщенням (наданням) банком грошових коштів розуміється укладення між банком і клієнтом банку договору, складеного з урахуванням вимог Цивільного кодексу Російської Федерації". Відповідно до статті 1 Федерального закону "Про банки і банківську діяльність" банк передає грошові кошти на умовах платності, терміновості і поворотності, а клієнт банку здійснює повернення отриманих коштів відповідно до умов договору ". Зауважимо, що вказуючи поняття розміщення грошових коштів таким чином Положення має на увазі угоду між кредитною організацією та її клієнтом, як підстава регульованого ним порядку здійснення банківської операції. Але воно не регулює угоду як таку, а тільки регулює технологію діяльності кредитної організації з розміщення грошових коштів, тобто банківську операцію. Розміщення (надання) грошових коштів може здійснюватися як у національній валюті Російської Федерації, так і іноземних валютах з дотриманням вимог чинного законодавства. Банк зобов'язаний розробляти і затверджувати відповідні внутрішні документи, що визначають його політику з розміщення (надання) коштів, а також облікову політику і підходи до її реалізації. Він повинен розробити та затвердити такі документи: а) документи визначають процедури прийняття рішень з розміщення банком грошових коштів; б) документи визначають розподіл функцій і повноважень між підрозділами і посадовими особами банку, б) документи включають внутрішні правила розміщення коштів, у тому числі правила кредитування клієнтів банку. Їх зміст не повинен суперечити чинному законодавству Російської Федерації, нормативних актів Банку Росії і Положення. Ще один момент, на який треба звернути увагу при прийнятті рішення кредитною організацією про видачу кредиту - це вимоги Банку Росії відносно так званого пов'язаного кредитування. У Листі Банку Росії Лист Банку Росії від 17 січня 2005 р. N 2-Т "Про вчинення угод з пов'язаними з банком особами та оцінці ризиків, що виникають при їх вчиненні" все-таки, поряд з банківськими нормами, міститися і норми цивільного права, що на наш погляд, неприпустимо. Мабуть, такі питання важливі, але вирішувати їх потрібно не нормативними актами Банку Росії, а федеральним законом. Адже згідно з нормами ЦК РФ до компетенції загальних зборів акціонерів (учасників) або ради директорів (наглядової ради) товариства, стосовно до кредитних договорів банків, відносяться тільки питання схвалення великих угод та угод, у здійсненні яких є зацікавленість. Що ж стосується інших питань, то вони можуть бути віднесені до відання ради директорів (наглядової ради) за рахунок обмеження компетенції виконавчого органу, але тільки, в допустимих законом межах. А Банк Росії не має права встановлювати норми цивільного права, в тому числі - регулювати компетенцію загальних зборів акціонерів / учасників, ради директорів кредитної організації. Тут теж, як ми бачимо, крім іншого, відбувається змішання банківського і цивільного правовідносин. Істотний елемент банківської операції з розміщення грошових коштів, - управління ризиками та створення резервів. В Інструкції Банку Росії від 16 січня 2004 р. N 110-І "Про обов'язкові нормативи банків" (зі змінами) передбачається ряд нормативів, які покликані обмежити кредитні ризики. Нормативи розраховуються за формулами, які наводяться в цьому ж нормативному акті. Відповідно до норм, передбачених у Федеральному законі "Про банки і банківську діяльність" (ст. 24), з метою забезпечення фінансової надійності кредитна організація зобов'язана створювати резерви (фонди), у тому числі під знецінення цінних паперів, порядок формування та використання яких встановлюється Банком Росії. Мінімальні розміри резервів (фондів) встановлюються Банком Росії. Розміри відрахувань в резерви (фонди) з прибутку до оподаткування встановлюються федеральними законами про податки. * (336) Кредитна організація зобов'язана здійснювати класифікацію активів, виділяючи сумнівні та безнадійні борги, і створювати резерви (фонди) на покриття можливих збитків у порядку, що встановлюється Банком Росії. Кредитна організація зобов'язана дотримуватися обов'язкові нормативи, що встановлюються відповідно до Федерального закону "Про Центральний банк Російської Федерації (Банку Росії)", чисельні значення яких встановлюються Банком Росії відповідно до Федерального закону. Кредитна організація зобов'язана організовувати внутрішній контроль, що забезпечує належний рівень надійності, що відповідає характеру і масштабами проведених операцій. * (337)
7). Створення резервів на можливі втрати по позиках, позичкової і прирівняної до неї заборгованості Передбачений Федеральним законом порядок створення резервів за позиками регулюється Положенням Банку Росії від 26 березня 2004 р. N 254-П "Про порядок формування кредитними організаціями резервів на можливі втрати по позиках, по позичкової і прирівняної до неї заборгованості" (в ред. Вказівки Банку Росії РФ від 20.03.2006 N 1671-У) (далі - Положення). Це Положення встановлює порядок формування кредитними організаціями резервів на можливі втрати по позиках, по позичкової і прирівняної до неї заборгованості (далі - позики), до яких належать грошові вимоги і вимоги, що випливають з угод з фінансовими інструментами. Перелік їх наведено у додатку 1 до даного Положення. Крім того, у Положенні передбачаються особливості здійснення Банком Росії нагляду за дотриманням кредитними організаціями порядку формування резервів на можливі втрати по позиках. Банки мають право, крім резервів по сумнівних боргах, передбачених статтею 266 НК РФ, створювати резерв на можливі втрати по позиках, по позичкової і прирівняної до неї заборгованості (включаючи заборгованість за міжбанківськими кредитами і депозитами). * (338) Суми відрахувань в резерви на можливі втрати по позиках, сформовані в такому порядку, відповідно до Федерального закону "Про Центральний банк Російської Федерації (Банку Росії)", визнаються витратою з урахуванням обмежень, передбачених цією ж статтею. Відповідно і в ПК є стаття 292 "Витрати на формування резервів банків". При визначенні податкової бази не враховуються витрати у вигляді відрахувань в резерви на можливі втрати по позиках, сформовані банками під заборгованість, относимую до стандартної, в порядку, що встановлюється Центральним банком Російської Федерації, а також в резерви на можливі втрати по позиках, сформовані під векселі, за винятком врахованих банками векселів третіх осіб, за якими винесено протест у неплатежі. Суми відрахувань у резерв на можливі втрати по позиках, сформовані з урахуванням положень пункту 1 цієї статті, включаються до складу позареалізаційних витрат протягом звітного (податкового) періоду. Суми резервів на можливі втрати по позиках, віднесені на витрати банку і не повністю використані банком у звітному (податковому) періоді на покриття збитків за безнадійної заборгованості за позиками та заборгованості, прирівняна до позичкової, можуть бути перенесені на наступний звітний (податковий) період. При цьому сума новостворюваного резерву має бути скоригована на суму залишків резерву попереднього звітного (податкового) періоду. У разі, якщо сума новостворюваного у звітному (податковому) періоді резерву менше, ніж сума залишку резерву попереднього звітного (податкового) періоду, різниця підлягає включенню до складу позареалізаційних доходів банку в останній день звітного (податкового) періоду. У разі, якщо сума новостворюваного резерву більше, ніж сума залишку резерву попереднього звітного (податкового) періоду, різниця підлягає включенню у позареалізаційні витрати банків в останній день звітного (податкового) періоду. Положення містить ряд змін, що відрізняють його від раніше чинної Інструкції N 62а. До найбільш істотних належать такі: 1) розширено перелік позичок, позикової і прирівняної до неї заборгованості, можливі втрати по яких є об'єктом формування резервів. У перелік позичок включені вимоги кредитної організації по придбаних за угодою (поступка вимоги) прав (вимогам); по придбаних на вторинному ринку заставних. Цього ж переліку входять вимоги по операціях продажу (купівлі) фінансових активів з відстрочкою платежу (поставки фінансових активів); по оплачених акредитивами (у частині непокритих експортних та імпортних акредитивів). Туди ж включені вимоги до контрагента з повернення коштів по другій частині угоди з придбання цінних паперів або інших фінансових активів із зобов'язанням їх зворотного відчуження в разі, якщо цінні папери, що є предметом зазначеної угоди, є некотируваних відповідно до нормативних актів Банку Росії (НЕ звертаються на організованому ринку); за операціями фінансової оренди (лізингу); 2) встановлюються п'ять класифікаційних категорій якості 3) встановлюється вимога про оцінку кредитного ризику по виданих позиках на постійній основі; 4) встановлюються рамкові вимоги до внутрішніх документів банку з питань класифікації позик і формування резерву; 5) встановлюються "вилкові" норми відрахувань у резерв, що дозволяє кредитним організаціям більш точно оцінювати втрати по позиках; 6) передбачено, що за позиками, віднесених до першої категорії якості (стандартні позики), резерв в обов'язковому порядку не формується; 7) в якості основного при оцінці якості позик і визначенні розміру резервів передбачений підхід, що базується на професійному судженні. Передбачається, що професійне судження виноситься за результатами комплексного та об'єктивного аналізу діяльності позичальника, з урахуванням його фінансового становища, якості обслуговування позичальником боргу за позикою, а також всієї наявної в розпорядженні кредитної організації інформації про інші аспекти діяльності позичальника; 8) наводиться (як рекомендації) перелік джерел інформації, які кредитна організація може використовувати для аналізу фінансового стану позичальника в момент видачі позики і протягом періоду її перебування на балансі; 9) встановлюється перелік позичок, за якими в першу чергу здійснюється контроль за правильністю їх оцінки та визначення розміру резервів в рамках системи внутрішнього контролю; 10) встановлюється перелік позичок, які не можуть бути класифіковані краще, ніж в II і III категорії якості; 11) визначаються рамкові вимоги до формування резервів по портфелю (портфелям) однорідних позичок; 12) вводяться поняття I і II категорії якості забезпечення позик, які використовуються з метою формування резервів, визначається перелік видів забезпечення, які можуть бути віднесені до забезпечення I та II категорій якості, і встановлюється порядок формування резерву по позиках з урахуванням зазначеного забезпечення; 13) дещо спрощується порядок списання нереальних для стягнення позик, особливо невеликих, а також об'єднаних в портфель однорідних позичок, за рахунок сформованого резерву; З метою визначення розміру розрахункового резерву у зв'язку з дією факторів кредитного ризику позички класифікуються на підставі професійного судження в одну з п'яти категорій якості: I (вища) категорія якості (стандартні позики) - відсутність кредитного ризику (ймовірність фінансових втрат внаслідок невиконання або неналежного виконання позичальником зобов'язань за позикою дорівнює нулю); II категорія якості (нестандартні позики) - помірний кредитний ризик (ймовірність фінансових втрат внаслідок невиконання або неналежного виконання позичальником зобов'язань за позикою обумовлює її знецінення в розмірі від одного до 20 відсотків); III категорія якості (сумнівні позики) - значний кредитний ризик (ймовірність фінансових втрат внаслідок невиконання або неналежного виконання позичальником зобов'язань за позикою обумовлює її знецінення в розмірі від 21 до 50 відсотків); IV категорія якості (проблемні позики) - високий кредитний ризик (ймовірність фінансових втрат внаслідок невиконання або неналежного виконання позичальником зобов'язань за позикою обумовлює її знецінення в розмірі від 51 відсотка до 100 відсотків); V (нижча) категорія якості (безнадійні позики) - відсутня ймовірність повернення позики в силу нездатності або відмови позичальника виконувати зобов'язання за позикою, що обумовлює повну (в розмірі 100 відсотків) знецінення позики. Позики, віднесені до II-V категорій якості, є знеціненими. Резерв формується в межах суми основного боргу (балансової вартості позики). У суму основного боргу не включаються: обумовлені законом, звичаями ділового обороту або договором платежі у вигляді відсотків за користування позикою, комісійні, неустойки, а також інші платежі на користь кредитної організації, які з договору (далі - відсотки за позикою). Резерв формується у валюті Російської Федерації незалежно від валюти позики. Вимоги цього Положення не поширюються на: фінансові активи, що відображаються в бухгалтерському обліку за ринковою вартістю, за якими здійснюється переоцінка відповідно до нормативних актів Банку Росії; фінансові активи, що є елементами розрахункової бази відповідно до Положення Банку Росії від 9 липня 2003 року N 232-П "Про порядок формування кредитними організаціями резервів на можливі втрати". Передбачений також порядок формування резерву стосовно резидентам офшорних зон. * (339) У Податковому кодексі Російської Федерації є стаття 292 "Витрати на формування резервів банків". У ній передбачається, що банки мають право, крім резервів по сумнівних боргах, передбачених статтею 266 Кодексу, створювати резерв на можливі втрати по позиках по позичкової і прирівняної до неї заборгованості (включаючи заборгованість за міжбанківськими кредитами і депозитами. Суми відрахувань в резерви на можливі втрати по позиках, сформовані в порядку, що встановлюється Центральним банком Російської Федерації відповідно до Федерального закону "Про Центральний банк Російської Федерації (Банку Росії)", визнаються витратою з урахуванням обмежень, передбачених у цій статті НК РФ. При визначенні податкової бази не враховуються витрати у вигляді відрахувань в резерви на можливі втрати по позиках, сформовані банками під заборгованість, относимую до стандартної, в порядку, що встановлюється Центральним банком Російської Федерації, а також в резерви на можливі втрати по позиках, сформовані під векселі, за винятком врахованих банками векселів третіх осіб, за якими винесено протест у неплатежі. Суми відрахувань у резерв на можливі втрати по позиках, включаються до складу позареалізаційних витрат протягом звітного (податкового) періоду. Суми резервів на можливі втрати по позиках, віднесені на витрати банку і не повністю використані банком у звітному (податковому) періоді на покриття збитків за безнадійної заборгованості за позиками та заборгованості, прирівняна до позичкової, можуть бути перенесені на наступний звітний (податковий) період. При цьому сума новостворюваного резерву має бути скоригована на суму залишків резерву попереднього звітного (податкового) періоду. У разі якщо сума новостворюваного у звітному (податковому) періоді резерву менше, ніж сума залишку резерву попереднього звітного (податкового) періоду, різниця підлягає включенню до складу позареалізаційних доходів банку в останній день звітного (податкового) періоду. У разі якщо сума новостворюваного резерву більше, ніж сума залишку резерву попереднього звітного (податкового) періоду, різниця підлягає включенню у позареалізаційні витрати банків в останній день звітного (податкового) періоду.
|
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "2. Розміщення залучених коштів фізичних і юридичних осіб у вклади, від свого імені і за свій рахунок" |
||
|
||