Головна
ГоловнаПолітологіяПолітична філософія → 
« Попередня Наступна »
В.П.Макаренко. Аналітична політична філософія. - М.: Праксіс.-416 с. - (Серія «Нова наука політики»), 2002 - перейти до змісту підручника

5.2. Право як потенційна політика

У 1950 - 1960 - ті рр.. почалося відродження ПФ, а ПН знайшла свій предмет дослідження. Але в цей період правознавство не було підставою ПФ і ПН Базисом теорії управління була теорія публічного права. Роль стимулу для АФП зіграло мовознавство. Зокрема, «філософія повсякденної мови» вплинула на методи і зміст філософії права Г. Гарта.

Гарт спочатку був практикуючим адвокатом. Під час Другої світової війни працював на цивільній службі. Потім викладав право в Оксфорді. У 1961 р. опублікував книгу «Поняття права». У ній викладена сучасна версія правового позитивізму, що відокремлює право від моралі. У філософії права Гарту представлена ??типово британська версія права і політики. Політика висловлю-ет і захищає моральні уявлення про справедливість, характерні для даного суспільства. Право пізнає існуючі норми і застосовує їх політично нейтральним способом. Правовий позитивізм вважає людську діяльність основним джерелом права. І цим відрізняється від доктрини природного права, згідно з якою сутність права корениться в моральних нормах, існуючих до появи права і встановлених Богом.

Основна теза Гарту говорить: не існує необхідного зв'язку права і моралі. Право пізнається на основі соціальних властивостей і тлумачиться відповідно до його специфікою. У цьому сенсі Гарт продовжує традицію Д. Остіна: «Буття права - це одне питання, а цінність права або відсутність такої - зовсім інше питання» '. Але Гарт відкидає інше положення Остіна: право як таке є узагальнення наказів суверена, а позитивне право є наказ суверена. Суверен - це особа і фізичне тіло, якому слухняні всі члени даного суспільства і яке не зобов'язане бути слухняним ніякому іншому обличчю і тілу. Правова традиція закріплює систему слухняності (свавілля).

У «поняття права» описані принципи права, які утворюють основу політико-філософських концепцій. Система права є безліч правил. Вони випливають із політичних процесів за допомогою законодавчих процедур. Правила застосовуються особливою групою чиновників (судді і допоміжний персонал). Процес застосування правил політично нейтральний. Діяльність юридичних чиновників зазвичай не представляє політичного інтересу. Однак бувають винятки. До них належить Верховний Суд США. Він займається тлумаченням і перевіркою виконання конституційних прав.

Ці дії відбуваються в соціальних умовах, які відрізняються від умов прийняття того чи іншого закону. Тому Верховний Суд США виконує політичну роль.

У звичайному праві працю судді спирається на певну процедурну парадигму - застосування до окремих випадків правил, обов'язковість яких встановлюється на основі даної системи права. Факти визначаються процедурами встановлення істини,. пов'язаної з обставинами даної справи. Це гарантує нейтральну позицію суддів, які не обираються, а призначаються. Процедури гарантують свободу індивідів від свавілля уряду.

Гарт дистанціюється від остіновской трактування закону як можливості (статистичної ймовірності) застосування санкцій до осіб, які не виконують волю особи, що віддає накази. Гарт обмежує цю модель тільки кримінальним правом. Вона не пояснює природу громадянського права, яке займається договорами і відхиленнями від них. Цивільне право є згода і задоволення сторін спору, на яких не накладається покарання. Суверен гарантує єдність системи права і є її джерелом. Ця гарантія виражається в «принципі розслідування». Він визначає умови визнання обов'язковим правом певних правил поведінки (виражають взаємні зобов'язання і дозволяють легально застосовувати владу). На функціонерів покладається завдання застосування права. У них з'являється можливість розслідування правил даної правової системи.

Які ж правила є правовими? Для визначення Гарт розрізняє первинні та вторинні правила поведінки. Перші вимагають або дозволяють індивідам діяти (не працювати) певним чином. Вто-які встановлюють правила згоди із зміною і застосуванням первинних правил. Правова система - це комбінація первинних і вторинних правил. Її єдність базується на особливому вторинному правилі визнання. Воно встановлює властивості первинних правил. Особи, на яких лежить відповідальність їх застосування, визнають дані правила обов'язковими правилами системи права.

Отже, Гарт не встановлює суворі критерії дефініції обов'язкових правил. Він відносить до них: встановлення правил інститутами (наприклад, законодавчими органами); використання в минулій судовій практиці; запис у книзі (типу конституції і зводу законів). На практиці виникає ієрархічна комбінація критеріїв. Виключається тільки особиста оцінка змісту правил. У цьому сенсі будь-який закон (право) володіє соціальними коренями. Суддя може їх встановити на підставі соціального генезису, але не шляхом розуміння та оцінки змісту закону (права).

Правовий позитивізм розмежовує право і мораль. Гарт фіксує подобу правових і моральних обов'язків. Обидва види обов'язків вважають: обов'язковість певної поведінки; критику і засудження індивіда при недотриманні обов'язків; соціальний сенс будь обязанності2. Гарт відзначає також подобу термінів права і моралі (права, обов'язки, вина, поставлення і т. д.). Тим самим розмежування позитивного права, соціальної та індивідуальної моралі надається на розсуд суддів. Вони користуються будь-якими процедурами при прийнятті рішення.

Таким чином, Гарт звів концепцію Остіна до твердження: правила визнаються правом, застосовуються і є ефективними лише в міру їх загальнообов'язкове-ності на даній території. Всяка загальна теорія права при такому підході втрачає сенс. Зате деякі аспекти теорії Гарту корисні для аналізу політики. Наприклад, зміст права дозволяє класифікувати типи політичних систем (демократичні, авторитарні, конституційні, традиційні). Політичні революції теж розглядаються через призму зміни змісту права. Але найбільш важливо те, що концепція Гарту дає модель поділу правових і політичних наук. Правознавство вивчає процедури застосування права. Політичні науки - процеси встановлення законів і законодавчу діяльність в цілому. Політична філософія займається аналізом нормативно-оцінних принципів (сукупності цінностей), на основі яких будь-які системи права оцінюються в категоріях добра і зла.

Для обгрунтування такого поділу Гарт специфічно тлумачить міллевскій принцип «нанесення шкоди». Влада є носій шкоди. Цілком звільнитися від владного шкоди неможливо. Його можна лише зв'язати легітимністю. Шкода - це ступінь легітимного втручання влади в соціальні процеси при одночасному виключення державного патерналізму. У XIX в. ця ідея була популярною в британській філософії права. Сучасна АФП відроджує дану ідею. Вона дозволяє тісно пов'язати правові, політичні та політико-філософські проблеми 3.

Але теорія Гарту не відповідає на запитання: чи може політика встановити загальнообов'язкову систему права в даному суспільстві? Гарт стверджує, що визнання конкретної системи права є соціологічний факт. Він встановлюється шляхом емпіричного спостереження за діяльністю судів і суддів. Але метод Гарту не пояснює нормативну силу і джерела систем права. Політичний аналіз права теж не дає відповіді на питання: яке правило є обов'язковим? Правила людської поведінки завжди пов'язані з відхиленнями. Значить, простого узагальнення діяльності судів недостатньо. Судді не завжди строго і публічно формулюють правила власної поведінки і відбору законів при прийнятті рішень.

Тому важко встановити, які правила судді дійсно дотримуються і не дотримуються і взагалі керуються вони строгими правилами без винятків. Гарт вважав, що всі судді в рамках системи права керуються одними і тими ж правилами. Це думка помилково.

Дана проблема типова для правового позитивізму. У момент визнання правила законом знімається проблема поділу права і політики. Але будь-яка словесна формула закону і послідовність правових рішень втілюється в життя різними методами. Рішення про вибір одного з них є потенційний політичний акт. Він має місце завжди, якщо закони формулюються в загальному вигляді - від конституції до визначення товарних кондицій («товари повинні мати якістю, що дозволяє їх продавати») і поведінки («індивід повинен вести себе раціонально»). Такі формули дають простір для моральної інтерпретації будь-якого права.

У британському контексті можна задовольнитися констатацією Гарту: права - це правила, застосування яких породжує проблему встановлення фактів. Але в США його концепція непопулярна. Вона суперечить загальним переконанням американських «правових реалістів": вирішують судді, а не закони; закони - це загальні вказівки для політичних рішень про те, «хто, коли, де і скільки» отримує грошей (згідно з відомою формулою Г. Лассуелла).

Гарт не згоден з американським «правовим реалізмом». Можливість оперувати правилами зберігається, якщо вони застосовуються відповідно з явним змістом. Проблеми виникають тоді, коли загальні категорії виходять за рамки загальноприйнятого сенсу, а прогалини в праві вимагають розширити дію правил за рамки звичайного контексту. Але в повсякденному вживанні права такі проблеми не виникають. Більшість слів володіє твердим смисловим ядром. Це безсумнівний соціологічний факт. Одночасно смисли слів завжди можна поставити під сумнів. Тому їх розуміння скрутно: «Застосування більшості чітко сформульованих правил включає безліч парадигматичних і незначне число прикордонних випадків. До того ж сенс правових правил є відкрита структура. Вона сприяє необхідної свободі суддів і забезпечує адаптацію права до мінливих обставин »4. Отже, Гарт займає середню позицію в суперечці «правових реалістів» і «формалістів». Перші вважають: будь-яке довільне рішення можна узгодити з будь-яким законом. Другі наполягають: все право зводиться до однозначних правилам, що не викликає сумнівів щодо сенсу. Але ні ті, ні інші не відповідають на питання: чи існує в кожній системі права строго певне число ясних законів і однозначних ситуацій? На підставі повсякденного досвіду неважко висловити робочу гіпотезу: юридична крутійство не виключено ні в одній системі права; воно затемнює самі ясні закони; тому число строго певних законів і ситуацій в кожній системі права незначно. Ця гіпотеза вимагає перевірки на основі соціології права та порівняльного правознавства. Без таких даних важко обгрунтувати відмінність правознавства та Пн У Гарта підставою зазначеного розходження є модель «правової держави». Вона не дозволяє систематично описати недоліки традиційного поділу законодавчої та судової влади.

Панування «правового реалізму» в США спирається на безліч особливих юрисдикції штатів і політичну роль Верховного Суду. Тому американські теоретики права критикують концепцію Гарта. Однак їхні погляди лише модифікують позитивізм Гарта. Наприклад, Л. Фуллер запозичує у Гарту ідею моральності «правової держави». Р. Дворкін обходить питання про прогалини позитивного права (свобода судових рішень), поставлений Гартом. Розглянемо ці концепції докладніше.

« Попередня Наступна »
= Перейти до змісту підручника =
Інформація, релевантна " 5.2. Право як потенційна політика "
  1. 1.5. Подання про геополітичні кодах
    як основні будівельні блоки геополітичних світових порядків. Геополітичні кодекси діють на трьох рівнях - місцевому, регіональному та світовому: 125 Розділ I. Геополітика - Кодекс місцевого рівня складається з оцінок сусідніх держав. Уряди всіх країн, навіть невеликих, повинні мати такий кодекс. - Кодекси регіонального рівня потрібні для держав, які прагнуть
  2. Проблемні питання 1.
    Яких обставин виникає політика? 2. Як співвідносяться мораль і політика? Чи може політика бути «моральної»? 3. Яка ступінь взаємовпливу політики і економіки? 4. Яким чином можна витлумачити поширене вираз «політика як наука і мистецтво»? 5. Коли виникла політична наука? 6. Яке місце займає політологія в системі соціальних наук? 7. Які
  3. Програмні тези
    як явища суспільного життя. Людина - «політична тварина» у трактуванні Аристотеля. Давньогрецький поліс; становлення і розвиток уявлень про політику. - Межі сфери політики. Государствоцентрізм. Політика як область взаємовідносин держави і громадянського суспільства. Сучасні підходи до вивчення політики. Політика - область соціальних відносин і мистецтво посередництва між
  4. Запитання для семінарського заняття 1.
    Як «політичної тварини». 2. Чи є будь-яке кероване людське співтовариство політичним? 3. Чому протягом довгого часу під політикою розумілося головним чином державне управління? 4. Що входить до числа суб'єктів політики? 5. У чому полягає внесок Н. Макіавеллі у вивчення політики? 6. Охарактеризуйте основні сучасні моделі пояснення політики. 7.
  5.  Проблемні питання 1.
      яке їх взаємовплив? 5. Який внесок теорії у формування світової політики? 6. Яка теоретична школа міжнародних досліджень та які аспекти сучасної політичної системи світу описує найбільш точно? 7. Які перспективи розвитку світової політики як науки, її співвідношення з іншими дисциплінами? 8. Світова політична система майбутнього: які її основні риси?
  6.  Завдання курсу:
      правових явищ і методикою професійної оцінки політико-правових концепцій; сформувати у них навички самостійного аналізу теоретичних робіт найбільших представників політико-правової думки для професійної орієнтації в загальносвітових тенденціях і перспективах розвитку досліджень в галузі держави, політики, законодавства і права; навчити студентів системному підходу до
  7.  Росія як ядро ??потенційної альтернативи
      як Збігнєв Бже-зінскій, який стверджує, що запорукою зміцнення американської домінації є не просто ослаблена, але розчленована Росія, не здатна ні за яких обставин згуртувати навколо себе інші держави. З цієї причини Євразія, як потенційний плацдарм для організації прийдешньої альтернативи американської глобальної домінації, лежить в центрі інтересів американської стратегії.
  8.  Зовнішня політика Російської Федерації.
      політиці РФ з кінця 1991 можна виділити три основні
  9.  План
      політика перших руських князів. а). Внутрішня політика перших руських князів. б). Зовнішня політика перших руських князів. Договори Русі з Візантією 911, 945, 971
  10.  Студент повинен мати навички:
      правових шкіл, наукових напрямів, окремих теорій; самостійної постановки локальної дослідницької політико-правової проблеми; роботи з основними видами джерел з історії політичних і правових
  11.  Додаткова література
      політика в Росії. - Поліс, 1995. - № 3. Вятр Е. Соціологія політичних відносин. - М., 1979. - Гол. 12. Гаман-Голутвіна О.В. Політичні еліти Росії. - М., 1998. Гозман Л.Я., Шестопал Е.Б. Політична психологія. - М., 1996. Ільїн М.В., Коваль Б.І. Особистість в політиці: «Хто грає короля»? - Поліс, 1991. - № 1. Каверін С.Б. Потреби влади. - М., 1991. Левчик Д.А., Левчик Е.Г.
  12.  Програмні тези
      як вихідна сутність і реальність політики. Гуманістичний сенс сучасної політики. - Людина - суб'єкт (актор) політики. Політичні ролі. Homo politicus. Колективні суб'єкти політики. Політична соціалізація і десоціалізацію. Політизація та деполітизація. Політичні темпераменти. - Поведінковий підхід до політики. Різноманіття різновидів розуміння політичної поведінки. -
  13.  Планування кар'єри керівників і фахівців
      потенційні можливості, безперервній освіті, мотиваційних процесах. Планування кар'єри керівника, що приймає рішення, і фахівця, який бере участь в їх розробці та реалізації, базується на Цивільному кодексі РФ, КЗоТе, тарифно-кваліфікаційних вимогах, типових кваліфікаційних характеристиках для працівників управління і виробничих структур, інших документах. План
  14.  Тема 4.Політіческая та правові вчення в Європі в період ранніх антифеодальних революцій
      правової ідеології Нового часу. Політичне вчення H. Макіавеллі. Макіавеллі про досвід істо-рії, про природу людини, про цілі і формах держави. Погляди на співвідношення політики і моралі. Макіавеллізм. Боротьба політичних ідей в період Реформації. Тираноборцев. Ж. Боден про сувере-нітету державної влади та про форми держави. Політико-правові ідеї раннього соціалізму. Питання держави
  15.  Студент повинен знати:
      правових вчень та основні напрямки розвитку політико-правової теорії в Росії і за кордоном; основні положення фундаментальних політико-правових теорій, а також зміст робіт найбільших представників політичної і правової
  16.  Глава 4.6. Проведення щорічної атестації персоналу
      потенційні можливості працівника та рівень його професійної підготовки для заняття більш високої посади. Аналогічні підходи можуть бути використані при атестації керівника (спеціаліста) при переведенні його в інший структурний підрозділ, якщо істотно змінюються обов'язки і розв'язувані завдання. Атестація працівників, новоприйнятих на роботу, проводиться через шість місяців, а
  17.  Кадрова політика
      політика формується парламентом, правлячою партією і урядом і значною мірою визначається типом влади в суспільстві. Тип влади робить істотний вплив на стратегію і стиль керівництва, а також вимоги до персоналу. Очевидно, що найбільш повно використовувати творчий потенціал людини можна тільки в демократичному суспільстві. Перехід до ринкової економіки супроводжується
  18.  88. Повноваження Уряду Російської Федерації
      правопорядку Уряд бере участь у розробці та реалізації державної політики в галузі забезпечення безпеки особистості, суспільства і держави, здійснює заходи щодо забезпечення законності, прав і свобод громадян, охорони власності. В області оборони і державної безпеки Уряд здійснює заходи щодо забезпечення оборони країни. В області зовнішньої політики
  19.  Студент повинен вміти:
      правових концепцій, оцінити їх роль і значення в розвитку методологічних підходів до формування теоретичної моделі пізнання правових явищ; простежити витоки виникнення і розвитку політико-правової теорії в її взаємодії з іншими науковими школами і напрямами; володіти понятійним апаратом історії політичних і правових
  20.  Цілі курсу
      правової думки як цілісному процесі концептуального осмислення теоретичних проблем державно-правового характеру; узагальнити досвід багатьох поколінь відомих мислителів, юристів, філософів, політичних діячів у вирішенні проблемних питань, пов'язаних з дослідженням походження, природи і сутності держави і права, законності і справедливості права, принципів взаємин