3. Діапазон оцінки порушень банківського права

Банк Росії регулює систему кредитних організацій, оцінюючи фінансове становище кожної з них за своїм розсудом - не довільно, але має вельми широкий діапазон. Причому починається це розсуд з оцінки фінансового стану банку; залежно від того, в якому фінансовому стані знаходиться банк, його відносять до тієї чи іншої групи проблемних банків.

В самій оцінці проявляється можливість широкого розсуду оцінює.

У застосуванні санкцій, на наш погляд, можна виділити як мінімум чотири напрямки:

- віднесення кредитної організації до певної категорії і групі фінансової стійкості;

- оцінка наявності реальної загрози для інтересів кредиторів (вкладників);

- дотримання кредитною організацією фінансових нормативів і формування нею відповідних резервів;

- незастосування штрафів Банком Росії, при визначених ним же умовах, якщо це може спричинити погіршення фінансового становища кредитної організації.

Розглянемо все це детальніше.

По-перше, у ряді випадків для застосування санкцій важливо те, до якої категорії фінансової стійкості віднесена кредитна організація.

Для того щоб у цьому переконатися, наведемо деякі положення з Вказівки Банку Росії від 31 березня 2000 р. N 766-У "Про критерії визначення фінансового стану кредитних організацій". * (40) У ньому все кредитні організації за своїм фінансовим положенням розділені на дві категорії. Перша категорія - фінансово стабільні кредитні організації. Друга - проблемні кредитні організації. Кожна з цих категорій ділитися на дві групи.

У першу групу першої категорії входять кредитні організації без недоліків у діяльності. У другу - кредитні організації, що мають окремі недоліки в діяльності.

У першу групу другої категорії входять кредитні організації, які відчувають серйозні фінансові труднощі. У другу - кредитні організації, що знаходяться в критичному фінансовому становищі.

У п. 1.4. Вказівки Банку Росії від 31 березня 2000 р. N 766-У говориться, що при ухваленні рішення про віднесення кредитної організації до відповідної категорії і групі територіальне установа Банку Росії має керуватися короткими характеристиками категорій і груп даного фінансового становища кредитної організації. Однак там же сказано, що в ситуаціях, коли номінальне застосування критеріїв, передбачених цим Вказівкою, дає змістовно неточний результат, територіальне установа Банку Росії має право прийняти рішення про віднесення кредитної організації до іншої категорії і (або) класифікаційної групи. Мотивоване обгрунтування рішення про поліпшення або погіршення категорії (класифікаційної групи) має бути представлено в Банк Росії.

Питання про віднесення кредитної організації до тієї чи іншої групи приймається до уваги при застосуванні до неї санкцій за порушення норм банківського права.

Зокрема, в п. 13.1 Інструкції Банку Росії від 14 січня 2004 р. N 109-І "Про порядок прийняття Банком Росії рішення про державну реєстрацію кредитних організацій та видачу ліцензій на здійснення банківських операцій (в ред. Вказівок ЦБ РФ від 04.10.2005 N 1624-У, від 10.05.2006 N 1681-У) сказано: "Кредитна організація для розширення діяльності шляхом отримання ліцензій на здійснення банківських операцій протягом останніх шести місяців, що передують подачі відповідного клопотання до територіального установа Банку Росії, а також до прийняття Банком Росії рішення про розширення діяльності кредитної організації повинна бути: фінансово стійкою (у тому числі виконувати обов'язкові резервні вимоги Банку Росії) ".

Значить, якщо Банк Росії вважатиме, що є підстави для перекладу кредитної організації в іншу, - гіршу класифікацію, то для кредитної організації настануть несприятливі наслідки, - їй буде відмовлено у розширенні її діяльності за допомогою одержання нової ліцензії. А як уже говорилося, санкція банківського права - це несприятливі наслідки для кредитної організації , передбачені відповідною нормою.

По-друге, для застосування санкцій важливо виявлення наявності "загрози інтересам кредиторів (вкладників) кредитної організації". Так, у Федеральному законі "Про Центральному банку Російської Федерації (Банку Росії) "(ч. 1 ст. 73) можна прочитати, що" для здійснення своїх функцій банківського регулювання та банківського нагляду Банк Росії проводить перевірки кредитних організацій (їх філій), направляє їм обов'язкові для виконання приписи про усунення виявлених у їх діяльності порушень і застосовує передбачені цим Законом санкції по відношенню до порушників ". Далі в ч. 5 цієї статті говориться, що" при здійсненні функцій банківського регулювання та банківського нагляду Банк Росії не має права проводити більше однієї перевірки кредитної організації (її філії) за одним і тим же питанням за один і той же звітний період діяльності кредитної організації (її філії), за винятком випадків, передбачених цією статтею.

Для наочності, процитуємо частину цієї статті:

"Проведення Банком Росії повторної перевірки кредитної організації (її філії) за одним і тим же питанням за один і той же звітний період діяльності кредитної організації (її філії) за вже перевірений період дозволяється з таких підстав:

якщо така перевірка проводиться у зв'язку з реорганізацією або ліквідацією кредитної організації;

за вмотивованим рішенням Ради директорів. Таке рішення Ради директорів може прийматися в порядку контролю за діяльністю територіального установи Банку Росії, який проводив перевірку, або на підставі клопотання відповідного структурного підрозділу Банку Росії з метою оцінки фінансового стану та якості активів і пасивів кредитної організації. Для зазначених цілей клопотання структурного підрозділу Банку Росії повинно містити вказівки на виявлені ознаки нестійкого фінансового становища кредитної організації, якщо ці ознаки створили реальну загрозу інтересам кредиторів (вкладників) кредитної організації. Зазначені ознаки повинні виявлятися і оцінюватися у відповідності з методиками, встановленими нормативними актами Банку Росії. Повторна перевірка, яка проводиться на підставі мотивованого рішення Ради директорів, здійснюється за участю представників центрального апарату Банку Росії ".

У даному випадку - повторна перевірка виступає як несприятливих наслідків для кредитної організації, тобто - санкції.

Але є і серйозніші за своїми наслідками санкції, які враховують наявність загрози для кредиторів кредитної організації. У частині 2 ст. 74 Федерального закону "Про Центральний банк Російської Федерації (Банку Росії)" читаємо: " у разі невиконання у встановлений Банком Росії термін розпоряджень Банку Росії про усунення порушень, виявлених у діяльності кредитної організації, а також у разі, якщо ці порушення або здійснюються кредитною організацією банківські операції або угоди створили реальну загрозу інтересам її кредиторів (вкладників), Банк Росії має право ... ". І далі йде перерахування більш суворих санкцій, в порівнянні з тими, які передбачені в частині першій цієї статті. Причому, - аж до відкликання банківської ліцензії.

Ми бачимо, що під всьому цьому присутній яскраво виражений оцінний момент.

По-третє, кредитна організація може піддаватися санкціям з боку Банку Росії, якщо вона порушила фінансові нормативи або неправильно сформувала резерви. А в цьому присутній оцінний момент і професійне судження фахівців. Федеральний закон "Про Центральному банку Російської Федерації (Банку Росії)" передбачає, що "Банк Росії визначає порядок формування та розмір утворених до оподаткування резервів (фондів) кредитних організацій для покриття можливих втрат за позиками, валютних, відсоткових та інших фінансових ризиків в відповідно до федеральних законів ". (Ч. 1 ст. 69).

У п. 1.7 Положення Банку Росії 26 березня 2004 р. N 254-П" Про порядок формування кредитними організаціями резервів на можливі втрати по позиках, по позичкової і прирівняної до неї заборгованості "(в ред. Вказівки Банку Росії від 20.03.2006 N 1671-У) говориться, що" з метою визначення розміру розрахункового резерву у зв'язку з дією факторів кредитного ризику позички класифікуються на підставі професійного судження (за винятком позик, згрупованих в портфель однорідних позичок) в одну з п'яти категорій якості:

I (вища) категорія якості (стандартні позики) - відсутність кредитного ризику (ймовірність фінансових втрат внаслідок невиконання або неналежного виконання позичальником зобов'язань за позикою дорівнює нулю);

II категорія якості (нестандартні позики) - помірний кредитний ризик (ймовірність фінансових втрат внаслідок невиконання або неналежного виконання позичальником зобов'язань за позикою обумовлює її знецінення в розмірі від одного до 20 відсотків);

III категорія якості (сумнівні позики) - значний кредитний ризик (ймовірність фінансових втрат внаслідок невиконання або неналежного виконання позичальником зобов'язань за позикою обумовлює її знецінення в розмірі від 21 до 50 відсотків);

IV категорія якості (проблемні позики) - високий кредитний ризик (ймовірність фінансових втрат внаслідок невиконання або неналежного виконання позичальником зобов'язань за позикою обумовлює її знецінення в розмірі від 51 відсотка до 100 відсотків);

V (нижча) категорія якості (безнадійні позики) - відсутня ймовірність повернення позики в силу нездатності або відмови позичальника виконувати зобов'язання за позикою, що обумовлює повну (в розмірі 100 відсотків) знецінення позики.

Позики, віднесені до II-V категорій якості, є знеціненими.

Далі в п. 1.6 Положення N 254-П сказано, що "елементи розрахункової бази резерву та фактори ризику, на підставі яких кредитна організація виносить по них професійне судження про рівень ризику і, відповідно, про розмір розрахункового резерву та про величину можливих втрат (далі - професійне судження), визначаються кредитною організацією самостійно на підставі вимог цього Положення. Джерела отримання можливої інформації про фактори ризику, включаючи засоби масової інформації та інші джерела, визначаються кредитною організацією самостійно.

 А тепер припустимо, що професійне судження кредитної організації і Банку Росії може не співпасти. І тоді Банк Росії отримає можливість зробити висновок про те, що резерв сформовано не правильно. А це порушення банківського закону. 

 У Положенні Банку Росії від 20 березня 2006 р. N 283-П "Про порядок формування кредитними організаціями резервів на можливі втрати" є норма про те, що "з метою визначення розміру резерву елементи розрахункової бази резерву, класифікуються на підставі професійного судження в одну з п'яти категорій якості. І далі в цьому ж Положенні дається визначення всіх п'яти категоріями якості елементів створюваного резерву. Але, підкреслимо, істотну роль при цьому відіграє професійне судження фахівця "(п. 1.4). Тут може відбуватися те ж саме, в сенсі неспівпадання професійних суджень. 

 Між іншим, в банківському нагляді велика роль так званого професійного судження з боку органу банківського нагляду щодо ризиків, які приймає на себе кредитний організація. І ця тенденція посилюється. Якщо ми подивимося "Основні напрямки єдиної державної грошово-кредитної політики на 1997 рік", то там передбачається розробка пропозицій про внесення відповідних змін до законодавства. У Плані найважливіших заходів Банку Росії на 2007 рік щодо вдосконалення банківської системи Російської Федерації, банківського нагляду, фінансових ринків і платіжної системи (Додаток V4. До Основних напрямів) є й така позиція: "4. Участь у підготовці проекту федерального закону" Про внесення змін до федеральних законів "Про Центральний банк Російської Федерації (Банку Росії)" і "Про банки і банківську діяльність" в частині надання Банку Росії права застосування заходів наглядового реагування на основі професійного судження ". * (41) Практично це означає, що на основі аналізу бухгалтерського обліку та звітності, експерт зможе зробити висновок про те, що кредитна організація проводить занадто ризиковану кредитну політику. Слідом за цим судженням до неї будуть застосовані санкції статті 74 Федерального закону. 

 Піти від цих закономірностей, на яких побудовано все банківська справа, - неможливо. Це зарубіжний досвід. Рекомендації Базельського комітету. Банківський нагляд орієнтований в першу чергу не на юридичну форму при оцінці банківської операції, а на її економічний зміст. Тому проблема тут у тому, якими мають бути юридичні гарантії застосування професійного судження. 

 Тут не застосовні категорії складу правопорушення. Ринок - це значною мірою гра. Образно кажучи, і спрощуючи ситуацію, скажімо так, - є вмілі та невмілі гравці. Невмілі гравці йдуть або виводяться із загальної гри, коли вони своїм ризиком порушують загальний хід гри. Але все одно тут потрібно щоб спільні кордони були чітко зафіксовані законом. У ринку проявляється стихійна гра сил, а в банківських операціях вона все-таки, має бути введена в якесь правове русло. 

 Але стихія ринку, в кінцевому рахунку, обумовлює і сам зміст тих норм, які у зв'язку з нею виникають. Тому банківське право - це не адміністративне право з його формалізованими критеріями. І, тим не менше, і в банківському праві повністю відмовлятися від формальної сторони теж було б не правильно. 

 По-четверте, в Інструкції Банку Росії від 31 березня 1997 р. N 59 "Про застосування до кредитним організаціям заходів впливу" * (42) передбачається, що територіальне установа Банку Росії має право не застосовувати до кредитної організації санкції у вигляді штрафу, передбачені пунктами 1.17 .9.3-1.17.9.5, 1.17.10.2, 1.17.10.3, 1.17.13.5, 1.17.14.1, 1.17.14.2, 1.17.16.1 цієї Інструкції, або застосувати штрафні санкції в розмірі меншому, ніж передбачено зазначеними пунктами, у разі якщо застосування штрафів у розмірі, передбаченому цією Інструкцією, буде мати істотні негативні наслідки для фінансового становища кредитної організації. Там же сказано, що штраф може не застосовуватися, якщо на момент вчинення порушення до неї застосовані більш жорсткі заходи впливу, передбачені ст. 75 Федерального закону "Про Центральний банк Російської Федерації (Банку Росії)" і цією Інструкцією, зокрема, тимчасово обмежено коло банківських операцій або введена заборона на їх здійснення, направлено клопотання в Банк Росії на відкликання ліцензії на здійснення банківських операцій (п. 1.17. 15). 

 Тут як ми бачимо, теж є елемент розсуду. Якраз цього немає в адміністративному праві. Немає там оціночного підходу, а є підстава застосування санкцій - склад правопорушення. У банківському праві як ми переконуємося, - діапазон розсуду Банку Росії при застосуванні санкцій, - широкий. І це ще раз доводить, що банківське право не варто змішувати з адміністративним правом. Це зовсім різні галузі права. 

 Інформація, релевантна "3. Діапазон оцінки порушень банківського права"

1. 3. Судопроізводственних ПРИНЦИПИ АРБІТРАЖНОГО ПРОЦЕСУАЛЬНОГО ПРАВА
     оцінки поданих доказів. Так, згідно АПК копії письмових доказів, представлених в арбітражний суд особами, що у справі, направляються (передаються) ним іншим особам, бере участі у справі, у яких вони відсутні. Крім того, в АПК передбачено, що позивач при пред'явленні позову зобов'язаний направити іншим особам, бере участі у справі, крім копії позовної заяви, та копії
   
2. Пріоритетні напрямки діяльності організованих злочинних груп у сфері економіки
     оцінками експертів всього за період з початку 52 економічних реформ з Росії незаконно вивезено не менше 100 млрд дол Злочинність у зовнішньоекономічній сфері носить переважно організований характер. Дії кримінальних угруповань спрямовані на витяг неконтрольованої державою прибутку, укриття доходів від оподаткування, розміщення валютної виручки в іноземних банках і 53
   
3. 3.3. Основні положення, що регламентують питання комплектування військ офіцерським складом. Порядок атестування офіцерського складу ЗС РФ
     діапазон посад, спеціальностей, видів діяльності, регіонів і кліматичних умов вимагають і відмінностей в стимулюванні та оплаті офіцерів, встановлення для них певних статусів. Як важливо для правового регулювання питань проходження служби офіцерами, а також для вирішення організаційно-штатних питань детально врегулювати форму договору-контракту, де будуть відображені питання як
   
4. Зміст
     оцінки, визнання і реєстрації інвестицій 9. Правові гарантії від комерційних і некомерційних ризиків 10. Гарантії правового режиму і гарантії при зміні законодавства 11. Міжнародно-правові гарантії інвестицій 12. Спільне підприємство. Підприємство, що повністю належить одному інвестору 13. Представництва, філії та інші відокремлені підрозділи інвестора-юридичної
   
5. Звернення стягнення на заставлене майно.
     оцінку майна або заставодавець не згоден залишити предмет застави за заставодержателем, спір повинен розглядатися судом за правилами розгляду переддоговірних спорів відповідно до ст. 445 ГК. Різні види застави, що розрізняються за видом майна, використовуваного для застави, мають свою специфіку. Найбільші відмінності характеризують іпотеку. Іпотека-заставу нерухомості. Іпотекою визнається застава
   
6. § 1. Здійснення цивільних прав, виконання обов'язків
     діапазон можливостей кредитора. Ордер на квартиру визначає право вселитися в певний житлове приміщення. У всіх цих випадках встановлення меж можливого не означає обмеження прав. Це форми регламентації відносин. Обмеження громадянських прав (ч. 2 п. 2 і ч. 2 п. 3 ст. 1 ЦК РФ) допускається лише на підставі федерального закону і лише "в тій мірі, в якій це необхідно з метою
   
7. § 4. Застосування окремих заходів відповідальності у поєднанні з іншими наслідками правопорушення
     оцінки витрат як необхідних. Затягування термінів може істотно збільшити витрати на виконання робіт або на орендну плату. Пов'язані з такою затримкою витрати стягненню не підлягають. Усі витрати, які поніс кредитор в подібних ситуаціях, стягуються понад тих збитків, які виникли у зв'язку з порушенням зобов'язання. 4. Наслідки невиконання зобов'язання передати
   
8. 2. Правове становище акціонерного товариства
     оцінку. Форма оплати акцій товариства при його установі визначається договором про створення товариства, а додаткових акцій або інших цінних паперів - рішенням про їх розміщення). Іншим джерелом формування власного майна товариства є майно, отримане з підстав, передбачених статтями 218 і 219 ГК РФ, - в першу чергу і в основному вироблена суспільством продукція,
   
9. 1. Акції
     оцінку. Форма оплати акцій товариства при його установі визначається договором про створення товариства або статутом товариства, а додаткових акцій або інших цінних паперів - рішенням про їх розміщення. У всіх випадках, коли акції та інші цінні папери оплачуються не грошима, а іншими речами або майновими правами, виникає питання про їх грошову оцінку. У цьому зв'язку стаття 34 Закону
   
10. 3. Принципи цивільного права
      оцінку їх правомірності і дозвіл можливих між учасниками конфліктів, не може здійснюватися без опори на загальні принципи цивільного права. Слід підкреслити ту особливість правових принципів, що вони носять загальнообов'язковий характер, будучи, як правило, прямо закріпленими у відповідних правових нормах. Тому їх дотримання та облік при розгляді конкретних правових ситуацій