Головна
Адвокатура Росії / Адвокатура України / Адміністративне право Росії і зарубіжних країн / Адміністративне право України / Арбітражний процес / Бюджетна система / Цивільний процес / Цивільне право / Цивільне право Росії / Договірне право / Житлове право / Земельне право / Конституційне право / Корпоративне право / Криміналістика / Лісове право / Міжнародне право (шпаргалки) / Нотаріат / Оперативно-розшукова діяльність / Правова охорона тваринного світу ( контрольні) / Правознавство / Правоохоронні органи / Підприємницьке право / Прокурорський нагляд в Україні / Судова бухгалтерія України / Судова психіатрія / Судова експертиза / Теорія держави і права / Транспортне право / Трудове право України / Кримінальне право Росії / Кримінальне право України / Кримінальний процес / Фінансове право / Господарське право України / Екологічне право (курсові) / Екологічне право (лекції) / Економічні злочини
ГоловнаПравоТеорія держави і права → 
« Попередня Наступна »
С. С. Алексєєв. Теорія держави і права, - перейти до змісту підручника

§ 4. Мусульманська правова система

Походження мусульманської правової системи

Мусульманське право виникло як частина шаріату (система приписів віруючим в Аллаха), що представляє собою найважливіший компонент ісламської релігії. Історія мусульманського права, нерідко позначається терміном «фікх», починається з пророка Мухаммеда (Мухаммада), який жив у 570 (за деякими джерелами 571 - 632 рр.. Мухаммед від імені Аллаха адресував деякі основні правила поведінки, норми віруючим мусульманам. Ці норми формулювалися їм головним чином в публічних проповідях. Інша частина юридично значимих норм склалася в результаті життєдіяльності, поведінки Мухаммеда. Пізніше і ті й інші норми знайшли відображення в первинних джерелах мусульманської релігії та права. Проте їх було мало для системного регулювання всієї сукупності правових відносин мусульманської громади, а тому після смерті Мухаммеда його нормотворчу діяльність продовжили найближчі сподвижники «праведні» халіфи Абу-Бакр, Омар, Осман і Алі. Спираючись на Коран і сунну, вони формулювали нові правила поведінки, відповідні, на їх погляд, волі Аллаха і Мухаммеда. У випадку ж « мовчання »Корану і сунни норми встановлювалися спільним розсудом або одноосібно кожним халіфом.

У VIII-Х ст. суттєвий вплив на розвиток мусульманського права надали ісламські правознавці й мусульманські судді - каді. Їх роль у формуванні мусульманської правової системи була настільки значною, що деякі дослідники стали визначати мусульманське право як право юристів. У цей період зароджуються головні гілки (толки) ісламу, заповнюються правові прогалини, на основі тлумачення Корану формулюється безліч нових приписів.

До кінця Х в. мусульманське право канонізувати, і «ворота шукань» для його дослідників і реформаторів закрилися. Настав «століття традицій», період дій згідно сталим правовим нормам і доктринам. Мусульманські судді позбулися права за відсутності в Корані, сунне та інших джерелах потрібних норм виносити рішення на свій розсуд. Вони повинні були керуватися прийнятим населенням країни толком. До XIII в. мусульманське право практично втратило свою цілісність і стало правом полідоктрінальним, розділеним на різні гілки. Обов'язок дотримуватися конкретної юридичної школи забезпечувалася державою, її правовою політикою. В результаті наднаціональне мусульманське право виявилося роздробленим і розведеним за різними національно-державних «квартирах», отримало територіальну «прописку». Подібно романо-німецькому праву періоду кодифікації воно стало правом національним.

Подальший розвиток мусульманської правової доктрини йшло шляхом послідовного усунення внутрішніх суперечностей, неузгодженостей, що існували в рамках того чи іншого толку, а також створення загальних положень, принципів, єдиних для всіх мусульманських правових шкіл. Ці норми-принципи надали мусульманському праву логічну цілісність, стрункість і значно підвищили його регулятивний потенціал.

XIX в. знаменує принципово новий щабель розвитку мусульманського права. Становлення законодавства як самостійного джерела нормативного регулювання призвело до поступового витіснення юридичної доктрини, зниження її ролі, хоча в змістовному плані вона продовжувала чинити певний вплив на правову систему.

З другої половини XIX століття відбувається активне запозичення європейського права, зокрема романо-германського, яке в даний час в окремих арабських країнах (наприклад, у Туреччині) практично витіснило мусульманські правові норми. В інших країнах ( Алжир, Єгипет, Сирія та ін) мусульманське право збереглося в окремих сферах соціальних відносин, зокрема у сфері «особистого статусу» мусульман. У тих країнах, де домінують ісламсько-фундаменталістські позиції (Іран, Пакистан, ЙАР, Лівія, Судан), кордону мусульманського права більш широкі, включають різні інститути, підгалузі цивільного, кримінального, державного права, інших галузей.

Тут спостерігається своєрідний ренесанс исламско-правової культури, повернення до традиційних ісламських цінностей, що закономірно тягне за собою розширення предмета регулювання мусульманського права.

Особливості норм мусульманського права

Система мусульманського права відрізняється від інших правових систем своєрідністю, неповторністю джерел, структури, термінів, конструкцій, поняттям норми. Якщо континентальні європейські юристи під нормою права увазі припис конкретного історичного законодавця, то ісламські правознавці під нею розуміють правило, адресоване мусульманській громаді Аллахом. Дане правило засноване не на логічних висновках, а на ірраціональних, релігійних догмах, на вірі. Тому його не можна змінити, скасувати , «поправити», воно безперечно і абсолютно, повинне безумовно виконуватися. сверхсоціальной, догматична природа мусульманських правових норм передбачає особливі способи їх адаптації до діючих суспільним відносинам. Мистецтво судді, правоприменителя часто полягає в тому, щоб, не порушуючи прямо окремі вимоги норми, домогтися за допомогою різних юридичних прийомів, фікцій, інших прийомів протилежного результату.

За змістом норми мусульманського права також істотно відрізняються від європейських. Вони, як правило, не є управомочивающими (надають право на вчинення окремих дій) або які забороняють. В основі їх лежить обов'язок, борг здійснити ті чи інші вчинки, що теж обумовлено їх релігійною природою.

Джерела мусульманського права

Першим за значенням джерелом мусульманського права визнається Коран - священна книга мусульман. Зовні це книга віршів, що містить 114 сур (розділів), більше 4 тис. коротких віршованих фрагментів, не пов'язаних загальним конструктивним задумом, єдиним початком. Самі тексти датуються періодом з 610 по 631 р. і являють собою мови і проповіді Мухаммеда, виголошені ним з різних приводів і обставинам і зібрані згодом у один твір. Лише незначна їх частина торкається питань правових взаємовідносин мусульман, а також інших віруючих, більшість же віршів присвячено питанням релігії та ісламської моральності. Велика дія на це джерело релігійно-правової думки справили більш давні доктрини - християнство і іудаїзм - головним чином через П'ятикнижжя (Тору), Талмуд. Багатоплановість змісту і незначний обсяг правових положень обумовили той факт, що Коран не став для мусульманського права системним юридичним документом - подібно конституції або кодексу. Однак він був і залишається для мусульманських юристів найавторитетнішим джерелом ісламського права.

Генетично близький Корану і тісно пов'язаний з ним друге джерело мусульманського права - сунна, що представляє собою збірник хадисів, тобто переказів про життя Мухаммеда, його поведінці, вчинках, способі думок і дій. Це джерело складався протягом кількох століть (з VII по IX), причому достовірний характер багатьох хадисів не викликає сумнівів, хоча є і перекази швидше гіпотетичного плану. Як і Коран, сунна містить мало норм власне юридичних , в ній домінують морально-релігійні положення. Серед юридичних приписів немає широких принципів-узагальнень, в силу самої природи сунни в ній представлені перш за все конкретні казуси, випадки з життя Мухаммеда.

Третім джерелом мусульманського права є иджма - спільне рішення авторитетних ісламських правознавців. Мухаммед вважав, що мусульманська громада не може помилятися. Це твердження лягло в основу визнання правомірності даного джерела. Фактично від імені громади виступають найбільш обізнані юристи, теологи, які й виносять одноголосне рішення.

Четвертий джерело мусульманського права - кійяс - являє собою звичайне рішення за аналогією. У західних правових системах подібне рішення не вважається самостійним джерелом. Воно лише забезпечує «роботу» механізму нормативного або прецедентного регулювання.

В ісламських же країнах рішення за аналогією набуває особливі сенс і значення, так як об'єктом аналізу тут виступає не раціональна воля земного законодавця, а релігійна ідея, що має абсолютний, позачасовий і незаперечний характер. Кійяс не є продовженням, частиною первісної норми або казусу, а тому утворює окремий джерело права.

До числа вторинних джерел права, які виникли в більш пізній період розвитку ісламських держав, можна віднести закон (нормативно-правовий акт), який сьогодні в більшості мусульманських країн грає дуже важливу роль в соціальному регулюванні. У ньому можуть міститися норми, не тільки доповнюють, конкретизують положення первинних релігійно-правових документів, а й йдуть врозріз із Кораном, сунной, иджмой (наприклад, про обмеження шлюбного віку повноліттям, про допущення спекуляції, позиково-кредитних операцій). У цьому випадку закон навряд чи може вважатися формою мусульманського права.

Глибинним джерелом ісламської правової системи є релігійно-правова доктрина. Саме вона обумовила особливу логіку розвитку мусульманського права, своєрідність його формальних джерел, їх тісний взаємозв'язок. В окремі періоди історії, наприклад в VIII-Х ст., вона отримувала офіційне визнання, легалізацію і виступала в якості форми права, в інший час, як і сьогодні, вона йшла на другий план і оформлялася через іджму, кійяс, закон. Але в будь-якому випадку ця доктрина була і залишається основним живильним джерелом мусульманського права, його кореневою системою.

малозначних роль у правовому регулюванні відіграє звичай, якщо, звичайно, він не має релігійних підстав. Ісламські юристи не відносять його до праву і не розглядають як його джерело. Однак коли відносини виявляються нерегламентованими правом, не забезпечуються юридично, звичай може виступати їх регулятором.

Структура мусульманського права

Структура мусульманського права також має суттєві особливості, які з його природи. Воно не поділяється на загальне і приватне право, як у романо-германської системі, або на загальне право і право справедливості, як у країнах англосаксонської родини. Тут існують інші принципи інтеграції, зв'язку норм, їх структурного об'єднання. Так, можна виділити правові комплекси норм, принципів відповідно до основних мусульманськими толками (рітамі) - сунітськими (ханіфітського, малікітского, шафіїтського, ханбалітської) і несуннітскімі (шиїтським, вахбітскім, зейдутскім, абадітскім). Наявність різних гілок в ісламі обумовлює аналогічну диференціацію в праві, об'єднання юридичних норм навколо тих чи інших релігійних течій. Кожен толк, як правило, «обростає» певним комплексом норм, прийнятих відповідно до обраними релігійними постулатами. Разом з тим зберігається і галузевий принцип диференціації правових норм, хоча і з деякими особливостями. Зокрема, існує галузь «право особистого статусу», регулююча сімейні, спадкові та деякі інші відносини; деликтное право, встановлює заходи кримінально-правової відповідальності; муамалат, що закріплює цивільно-правові відносини; галузь так званих владних норм - сфера державного та адміністративного права; міжнародне право (сійар).

Усі вчинки в мусульманському праві поділяються на п'ять основних категорій: обов'язкові, рекомендовані, що дозволяються, засуджує і заборонені. В основі даної класифікації лежать відповідні релігійно-моральні оцінки тих чи інших актів поведінки. Норми мусульманського права можуть бути також класифіковані (з точки зору їхньої спільності) на норми-принципи, сформульовані у вигляді теоретичних узагальнень, і казуальне норми, що виникали, як правило, емпіричним шляхом (такі, наприклад, норми сунни).

« Попередня Наступна »
= Перейти до змісту підручника =
Інформація, релевантна "§ 4. Мусульманська правова система "
  1. Глава дев'ята. ТЕОРІЯ ПРАВА ЯК ЮРИДИЧНА НАУКА
    мусульманських правових систем:« суддя не повинен розглядати справу натщесерце ». Проте в цілому для соціології права дійсно стає характерним підхід до права як до суспільного явища, схильному впливу соціальних факторів, що задовольняє реальні конкретні інтереси. І провести при цьому грань між предметом соціології права та теорії права не так-то просто. Невипадково деякі
  2.  Глава чотирнадцята. СИСТЕМА І СТРУКТУРА ПРАВА
      мусульманських країнах. Підкреслю, що мова йде саме про систему, а не про тип права. Типологічна характеристика права, наприклад, в марксистсько-ленінської концепції, говорить про зміст тієї чи іншої системи права, її прив'язці до соціально-економічному ладу, а не до її системної характеристиці. Системна ж характеристика права - це його визначення з точки зору організації права,
  3.  21. Романо-германська, англосаксонська, мусульманська правова сім'я
      мусульманського права грунтуються на вірі і не повинні мати логічного, раціонального обгрунтування. Оскільки вони вважаються божественним одкровенням, яке-небудь їх зміну законодавцем не допускається. Завдання законодавця - відкривати в ісламських джерелах норми права, а не формувати їх заново. Система джерел має 4 ланки: Коран - мови і проповіді пророка Мухаммеда, викладені в
  4.  11. Правові системи. Типологія правових систем.
      мусульманські, християнські групи)-далекосхідне-традиційне (китайська, японська)-звичайно-громад. (Країни Африки) 5) соціалістичні (Куба, В'єтнам,
  5.  14. Релігійні правові системи. Джерела мусульманського права.
      мусульмансько-правовою доктриною на основі «раціональних» джерел. Коран - священна книга мусульман і перший за значенням джерело мусульманського права, як і всієї мусульманської цивілізації. Сунна - свого роду тлумачення Корану в перші десятиріччя після смерті пророка Мухаммеда. Иджма - третє джерело МП, за допомогою якого шукалися відповіді на питання, не дозволені Кораном і сунной.
  6.  § 1. Основні цивільно-правові системи сучасності
      мусульманська і патріархальна. Раніше йшлося також про соціалістичній системі права. Зараз про таку систему може йти мова тільки як про один з різновидів уже названих систем або як про особливу "авторитарною" різновиди системи права. Цивільно-правова система - об'єднання нижчого рівня порівняно з системою права взагалі, проте це не означає, що вона в точності повинна
  7.  Глава четвер-тая. ХАРАКТЕРИСТИКА І ПОНЯТТЯ ДЕРЖАВИ
      мусульманські цивілізації, які за прогнозом С. Хантінгтона вже увійшли в протистояння. Такий підхід наповнює певним, конкретним політико-правовим і економічним змістом такі категорії, як «Схід-Захід», «Північ-Південь». Формаційні критерії мало що пояснюють в сучасних державних протиборствах, внутрішньому розвитку конкретної держави. Але, зрозуміло, неправильним
  8.  Глава восьма. ТЕОРЕТИЧНІ ПИТАННЯ РОСІЙСЬКОЇ ДЕРЖАВНОСТІ
      мусульманська, національні психології, правові системи, культурні цінності та побутові особливості - і все це «перева-ється» у величезному історичному котлі, на величезному євразійському просторі. Для государ-ственности Росії «вічний» національне питання - це насамперед питання відповідності національно-державного та адміністративно-територіального устрою Росії тому рівню
  9.  Глава одинадцята. СУТНІСТЬ І ЗМІСТ, ПОНЯТТЯ І ВИЗНАЧЕННЯ ПРАВА
      мусульманських країн посилити початку шаріату, в тому числі ввести своєрідні покарання, що йдуть з глибини століть і звичаїв (удари палицею, відсікання руки у злодія і т.п.), заслуговують, зрозуміло, обговорення, але все ж лежать осторонь від процесу, який в XX столітті може бути позначений як «етатізаціі» права. Словом, визначення права і визначення релігії дозволяють провести між ними чітку грань і
  10.  Глава дванадцята. ФОРМА ПРАВА
      мусульманських країнах. Але доктрину як форму права не слід змішувати з так званими коментарями. Хоча роль наукового коментаря вельми важлива для з'ясування сенсу і змісту правових норм, однак правової обов'язковості ці коментарі не мають. І така доктринальна діяльність учених-юристів, хоча вона і має - підкреслю - важливе практичне значення, не стає формою вираження
  11.  Глава п'ятнадцята. ПРАВОВІ ВІДНОСИНИ
      мусульманська релігія, ще існують обмеження для цивільних і політичних прав по Віросповідні ознакою. До кінця XX століття подолано у більшості держав і відмінність у правоздатності, що існувала в деяких країнах за ознаками раси, національності. У США, наприклад, подолана Сегрегаційні ідеологія, і роль судових прецедентів, що забезпечили десегрегацію, була вирішальною
  12.  2. Основні принципи конституційного ладу.
      мусульманських, але і в розвинених у правовому відношенні країнах [досить згадати, хоча б 'In God We Trust' на $ банкнотах]: ZB, у Великобританії особа, що успадковує британський престол має належати до англіканської церкви (закон про престолонаслідування), причому до тієї ж церкви повинен / повинна належати чоловік / а цього
  13.  1. Джерела конституційного права (загальна характеристика).
      мусульманські країни), як і випливає з назви даної галузі права, служить конституція - основний закон. До інших джерел належать: 1) закони: а) конституційні - вносять зміни до конституції або доповнюють її, б) органічні - приймаються в ускладненому порядку і зазвичай регулюють будь-який інститут конституційного права в цілому; в) звичайні - регулюють окремі питання,
  14.  1. Політичні права і свободи.
      мусульманської громади (умми). Детально положення про громадські об'єднання зазвичай регулюється трьома видами законів: про політичні партії, про соціально-економічних та інших об'єднаннях, не мають головною метою вилучення прибутку, і про акціонерні товариства (товариствах і т.п.), чия діяльність пов'язана з отриманням доходів. Найважливішим політичним правом громадян є свобода зібрань,
  15.  2. Глава держави - монарх.
      мусульманська - правляча сім'я (частина династії) вирішує, хто з найближчих родичів покійного (не обов'язково син) займе трон, що звільнився - Катар, Кувейт, Саудівська Аравія; - племінна - король = головний вождь племені, а його спадкоємця визначає племінної рада з числа численних синів покійного - Свазіленд (останнього короля вибрали з 150 синів). Після успадкування престолу
  16.  § 3. Індія в 1947 - 1990-ті р.
      мусульманські зіткнення і боротьба сикхского меншини спочатку за політичну автономію, а потім і за власну незалежну державу Халістан (відділення Пенджабу від Індії) є практично нерозв'язними проблемами. Перехід до збройної боротьби екстремістських сикхских організацій в 80-ті роки призвів до вбивства ними І.Ганді (31 жовтня 1984 р.), що викликало нову хвилю насильства і жертв.
  17.  ТЕМИ І ПЛАНИ семінарських занять
      мусульманських правових концепцій. Семінар № 6. Політико-правова думка епохи Відродження і Реформації Питання для обговорення: Політико-правове вчення Н. Макіавеллі, його світський характер. Ідеальний правитель і форми його владарювання. Вчення М. Лютера, сенс його ідей про незалежну світської влади і свободу совісті. Політико-правові ідеї протестантизму (Ж. Кальвін). Тіраноборство. Е. Ла Боесі.
  18.  1. Поняття та ознаки правової держави
      мусульманських, де дійсними керівниками держави є служителі релігії. Другою ознакою правової держави є принцип поділу влади. Цей принцип дозволяє взяти під контроль законність діяльності різних гілок влади і неприпустимість узурпації однією гілкою всієї повноти влади в державі. Ця ознака правової держави має дуже важливе