Головна
Адвокатура Росії / Адвокатура України / Адміністративне право Росії і зарубіжних країн / Адміністративне право України / Арбітражний процес / Бюджетна система / Цивільний процес / Цивільне право / Цивільне право Росії / Договірне право / Житлове право / Земельне право / Конституційне право / Криміналістика / Лісове право / Міжнародне право (шпаргалки) / Нотаріат / Оперативно-розшукова діяльність / Правова охорона тваринного світу (контрольні) / Правознавство / Правоохоронні органи / Підприємницьке право / Прокурорський нагляд в Україні / Судова бухгалтерія України / Судова психіатрія / Судова експертиза / Теорія держави і права / Транспортне право / Трудове право України / Кримінальне право Росії / Кримінальне право України / Кримінальний процес / Фінансове право / Господарське право України / Екологічне право (курсові) / Екологічне право (лекції) / Економічні злочини
ГоловнаПравоАдвокатура Росії → 
« Попередня Наступна »
Бойков А.Д., Капінус Н.І. . Адвокатура Росії: Навчальний посібник. - М.: Інститут міжнародного права та економіки імені А.С. Грибоєдова -. 376 с., 2000 - перейти до змісту підручника

Тема IX. ПРАВОВЕ РЕГУЛЮВАННЯ ТА ЗАГАЛЬНІ ВИМОГИ ДО ДІЯЛЬНОСТІ АДВОКАТІВ

Процесуальне законодавство про права та обов'язки адвоката на попередньому слідстві і в видах судочинства (кримінальному, цивільному, арбітражному, адміністративному, конституційному).

Адвокат як суб'єкт доказування: обов'язок обгрунтування висунутого тези, участь у збиранні доказів, їх перевірці та оцінці. Правове значення невиконання адвокатом обов'язків суб'єкта доказування.

Правові основи взаємини адвоката з клієнтом, межі самостійності адвоката у виборі позиції у справі, засобів і способів захисту.

Значення оволодіння адвокатом мистецтвом допиту і прийомами судового ораторського красномовства.

Законодавство про адвокатуру (Положення про адвокатуру РРФСР, обговорюваний Державною Думою проект закону про адвокатуру РФ) та нормативні акти у вигляді статутів колегій адвокатів, правил внутрішнього розпорядку регулюють питання формування колегій адвокатів, їх робочих органів, прав , обов'язків і відповідальності адвокатів як членів відповідних професійних об'єднань, тобто в основному регулюють внутрішнє життя адвокатських колективів. Що ж до правового статусу адвоката як учасника різних видів судочинства (цивільного, арбітражного, кримінального, адміністративного, конституційного), то він визначається нормами відповідних процесуальних кодексів: ЦПК РРФСР, АПК РФ, КПК РРФСР або спеціальними нормами, включеними в правові акти, що об'єднують як матеріальне, так і процесуальне право. Це КоАП (Кодекс про адміністративні правопорушення 1984 р.) та Закон про Конституційний Суд РФ 1994 р. Детальніше статус адвоката розглядається в темах, присвячених його участі у видах судочинства.

У ході судово-правових реформ в Росії 1990-х рр.. статус адвоката в судочинстві істотно укріплений і розширений. Це стосується насамперед кримінального судочинства, яке удосконалювалося шляхом внесення змін до процесуального законодавства, прийнята в СРСР і РРФСР в 1958-1960 рр..

Відзначимо тут ряд правових актів, що мали величезне щаченіе і для зміцнення ролі адвокатури, і для розвитку демократизації судочинства. 10 квітня 1990 перший Президент Союзу РСР (він же і Генеральний секретар ЦК КПРС) підписав закон СРСР «Про внесення змін і доповнень до Основ кримінального судочинства Союзу РСР і союзних республік». Цей закон втілив мрії декількох поколінь радянських вчених-юристів, відображених у десятках монографій і дисертацій:

«Захисник допускається до участі в справі з моменту пред'явлення обвинувачення, а в разі затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину, або застосування до нього запобіжного заходу у вигляді взяття під варту до пред'явлення обвинувачення з моменту оголошення йому протоколу затримання або постанови про застосування цього запобіжного заходу, але не пізніше 24 годин з моменту затримання ».

У підозрюваного і обвинуваченого з ранніх етапів розслідування з'являвся професійний захисник, який отримав право «бути присутнім при пред'явленні обвинувачення, брати участь у допиті підозрюваного або обвинуваченого, а також інших слідчих діях, які з їх участю; знайомитися з протоколом затримання, постановою про застосування запобіжного заходу ... З моменту допущення до участі у справі захисник має право також після першого допиту затриманого або перебуває під вартою підозрюваного чи обвинуваченого мати з ним побачення без обмеження їх кількості та тривалості ».

Істотно і те, що законодавець зовсім не орієнтувався на руйнування діючих колегій адвокатів, бо гарантом реалізації права підозрюваного і обвинуваченого на професійну юридичну допомогу назвав би не приватнопрактикуючих адвокатів, а завідувача юридичною консультацією і президію колегії адвокатів, які «зобов'язані виділяти адвокатів для захисту підозрюваного, обвинуваченого або підсудного», звільняючи в необхідних випадках підозрюваного, обвинуваченого, підсудного повністю або частково від оплати юридичної допомоги ».

У КПК РРФСР відповідні зміни будуть внесені два роки по тому - Законом від 23 травня 1992 р., тобто тоді, коли судова реформа прийме масштабні форми. Цим же законом буде введено судовий контроль за законністю арешту, утримання під вартою і продовження терміну тримання особи під вартою; виключена норма, що не припускала участь адвоката в дізнанні (див. Відомості З'їзду народних депутатів РФ і Верховної Ради РФ № 25, ст. 1389) .

Позиції адвоката у кримінальному судочинстві, як бачимо, істотно зміцнювалися, з'являлися нові засоби для активного захисту обвинуваченого. У тому ж ряду знаходяться і норми Конституції РФ 1993 р. (розділ «Права і свободи людини і громадянина»). Серед них, як відомо, і судовий порядок застосування найважливіших заходів процесуального примусу, і вимоги до доказів, допустимим при здійсненні правосуддя, і принцип презумпції невинуватості, і право кожного на судовий захист і кваліфіковану юридичну допомогу ...

Все це аж ніяк не формальні рішення. Допуск адвоката у кримінальному судочинстві з ранніх етапів розслідування створював реальні гарантії забезпечення прав підозрюваного та обвинуваченого, бо дієвість процесуального контролю адвоката забезпечувалася його новими важливими повноваженнями. Серед них - ознайомлення з мотивами і підставами затримання та арешту, можливість оскарження процесуальних актів наглядає прокурору і в суд, участь у судовому розгляді скарг з приводу законності арешту та продовження терміну утримання під вартою.

Дізнання - одна з форм розслідування - стало доступним для адвоката, і у нього з'явилася можливість використовувати весь арсенал засобів захисту, якими він мав у своєму розпорядженні на попередньому слідстві.

Велике значення для підвищення ефективності діяльності адвоката мали правила виробництва в суді присяжних. Обов'язкова участь у справі, змагальне побудова судового процесу, нові правила доведення, можливість виступу перед непрофесійними суддями - дванадцятьма присяжними - відкривали нові перспективи для відточування професійної майстерності, для відродження судового красномовства, що прославив багатьох дореволюційних адвокатів Росії.

Конституція РФ 1993 р. доповнила традиційні види судочинства - цивільне і кримінальне - конституційним і адміністративним. З'явилася і зміцнюється нова гілка судової влади - арбітражний суд з економічних спорів. При цьому не був забутий адвокат, який став активним учасником всіх видів судочинства.

Так, Федеральний Закон про Конституційний Суд РФ 1994 до числа учасників процесу відніс сторони та їх представників, якими можуть бути, зокрема, адвокати (статті 52, 53, 62 та ін.)

У новому Арбітражному процесуальному кодексі РФ (квітень 1995 р.) містяться статті про змагальності та рівноправності сторін (ст. 7), про представництво і повноваження представника (гл. 5), які дають широкі можливості для активної участі адвокатів в арбітражному судочинстві, що є по суті різновидом цивільного процесу.

Кодекс України про адміністративні правопорушення, прийнятий в 1984 р. і в наступні роки істотно доповнений, містить статтю, спеціально присвячену адвокату: «Для надання юридичної допомоги особі, яка притягається до адміністративної відповідальності, в розгляді справи про адміністративне правопорушення може брати участь адвокат »(ст. 250). При цьому адвокату надаються широкі права по ознайомленню з усіма матеріалами справи, заявлення клопотань, складенню скарг.

Все це - реальні правові заходи щодо створення «сильної» адвокатури. Решта залежить від самого адвоката, його професійної майстерності, досвіду, наполегливості та сумлінності.

До викладеного, мабуть, слід додати, що хоча новий закон про адвокатуру ще не прийнятий (станом на травень 2000 р.) і діє старе Положення про адвокатуру РРФСР, багато чого в житті адвокатів змінилося. Фактично нейтралізовано керівництво адвокатурою з боку державних органів; створені Союзи адвокатів, у адвокатури з'явилися друковані органи, органи захисту їх прав та незалежності.

В останні роки істотно збільшилася чисельність адвокатів у Росії: їх стало майже вдвічі більше, ніж було в СРСР (понад 30 тис. адвокатів на кінець 1999 р.).

Одним зі спірних питань теорії доказів досі залишається питання про статус адвоката як суб'єкта доказування, з урахуванням його односторонньої функції і пов'язаності з позицією клієнта (підзахисного).

Ця своєрідність положення адвоката як суб'єкта доказування породило спірну, на наш погляд, концепцію, за якою обов'язок адвоката щодо участі у доведенні виникає з підстав, що лежать за межами кримінального судочинства, і носить обмежений характер, бо, «будучи зобов'язані брати участь у доведенні,« ... адвокати-захисники (представники) не несуть обов'язки обгрунтування своїх висновків у справі »*.

* Теорія доказів у радянському кримінальному процесі (Частина Загальна). - М., 1966.С.477.

У кримінальному судочинстві (а ми тут говоримо головним чином про нього як найбільш конфліктної сфері процесуальних відносин) адвокат бере участь або в якості захисника обвинуваченого, або в якості представника потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача.

Підставою вступу адвоката у кримінальний процес може бути угода, укладена з ним зацікавленою особою через юридичну консультацію, або доручення завідувача юридичною консультацією відповідно до вимоги слідчого або суду.

І в першому, і в другому випадку спочатку виникають правовідносини можуть бути охарактеризовані як трудові (завідувач консультацією укладає з клієнтом угоду на участь певного адвоката в процесі або доручає адвокату ведення справи в порядку ст. 49 КПК РРФСР саме тому, що він перебуває з адвокатом у трудових відносинах) та цивільно-правові, бо адвокат ставиться у відомому сенсі в положення повіреного, покликаного здійснювати за дорученням довірителя юридично значимі дії.

Однак ці правовідносини не визначають сутність повноважень адвоката у кримінальному судочинстві. Будучи базисними, вихідними, вони ще повинні перерости у кримінально-процесуальнівідносини. Тільки після того як адвокат буде допущений у кримінальний процес (слідчим або судом), він стає учасником кримінально-процесуальних правовідносин і суб'єктом доведення. Його права та обов'язки як суб'єкта доказування визначаються кримінально-процесуальним законодавством, а не трудовим або цивільним, і тому немає підстави виводити обов'язок адвоката щодо участі в доведенні «з підстав, що лежать за межами кримінального судочинства».

Правовий характер обов'язки адвоката-захисника прямо відзначений в ст. 51 КПК РРФСР, в якій говориться: «Захисник зобов'язаний використовувати всі зазначені в законі засоби і способи з метою з'ясування обставин, що виправдовують обвинуваченого або пом'якшують його відповідальність ...».

З точки зору теорії процесу термін «з'ясування» рівнозначний поняттю «доведення». Таким чином, адвокат зобов'язаний брати участь у доведенні, і цей обов'язок покладається на нього і в разі, якщо він виступає в ролі представника.

Звичайні заперечення проти такого трактування закону зводяться до того, що обов'язок адвоката щодо участі у доведенні нібито не підкріплена правовими санкціями і що невиконання ним цих обов'язків не може породити негативних правових наслідків для обвинуваченого чи інших осіб, чиї інтереси він представляє.

Ці заперечення, на наш погляд, непереконливі. Процесуально-правовим наслідком невиконання адвокатом обов'язків суб'єкта доказування може бути усунення його з процесу за клопотанням зацікавленої особи. До іншим наслідків може бути віднесено порушення проти адвоката дисциплінарного переслідування.

Нарешті, стверджувати, що через недбальство або несумлінності адвоката як суб'єкта доказування не можуть наступити шкідливі наслідки для осіб, чиї інтереси він покликаний захищати, значить видавати бажане за дійсне. Вивчення причин судових помилок дає достатньо прикладів залежності між позицією адвоката і помилковими рішеннями суду.

 У цьому зв'язку ми вважаємо, що посилення правових санкцій за невиконання адвокатом обов'язків щодо участі в доведенні (наприклад, шляхом винесення окремих ухвал) відповідає вимозі ст. 48 ч. II Конституції РФ про забезпечення прав на захист. 

 Заслуговує спеціального розгляду питання про зміст обов'язки адвоката щодо участі в доведенні. Воно має бути різним в залежності від характеру представляються інтересів (потерпілого, позивача, відповідача). 

 Що стосується обов'язку захисника щодо участі в доведенні, то вони не можуть бути обмежені «з'ясуванням обставин, що виправдовують обвинуваченого або пом'якшують його відповідальність». Він - активний учасник перевірки та оцінки всіх мають значення для справи доказів з точки зору їх належності, допустимості та достовірності. Він несе обов'язок щодо обгрунтування всіх своїх висновків, тверджень, клопотань. Водночас адвокат як суб'єкт обов'язку доведення має три важливі пільги, що ставлять його у привілейоване становище порівняно з посадовими особами, що ведуть розслідування і розгляд справи. 

 Перші дві пільги випливають із принципу презумпції невинності: недоведена винність рівнозначна доведеною невинності, і всі сумніви тлумачаться на користь обвинуваченого. Ці положення дозволяють адвокату обмежитися вказівкою на порочність представлених доказів і породжувані ними сумніви в обгрунтованості звинувачення і.не відшукувати позитивних доказів невинності підзахисного. 

 Третя важлива пільга полягає в тому, що захисник не зобов'язаний збирати, відшукувати докази. Йому достатньо вказати на те, що вони існують і що їх значення для справи безсумнівно. 

 Проте всі ці пільги не діють автоматично. Використовуючи їх, адвокат зобов'язаний логічно обгрунтувати, довести свою тезу, і це обгрунтування має мати опору в матеріалах справи, в тих доказах (або їх прогалинах), які він аналізує та оцінює як суб'єкт обов'язку доведення. 

 Питання про статус адвоката як суб'єкта доказування ускладнюється його особливими відносинами з підзахисними, визначальними межі його процесуальної самостійності. Давня суперечка теоретиків, чи є захисник представником обвинуваченого (М.С. Строгович) або самостійною стороною в процесі (І.Д. Перлов) залишається актуальним і може мати лише якесь компромісне рішення. 

 Питання про межі процесуальної самостійності захисника від підзахисного є етичним питанням, і його неможливо вирішити шляхом тільки логічного аналізу процесуальних норм. 

 Ставлення адвоката-захисника до проблеми процесуальної солідарності з підзахисним - один з вирішальних показників його професійної культури. Хибна принциповість захисника і його «об'єктивізм», що не зупиняється перед можливістю конфлікту з підзахисним, не менше небезпечні для правосуддя, ніж захист «у що б то не стало». Бажаючи підкреслити свою об'єктивність, деякі адвокати поспішають визнати звинувачення доведеним, спростовуючи показання підсудних. Це знижує критичне ставлення суду до матеріалів справи і підвищує небезпеку судової помилки. 

 Повна позиційна самостійність, на наш погляд, була б небезпечна не тільки для правосуддя, а й для самого інституту адвокатури, бо підриває довіру обвинуваченого до адвоката, насторожує обвинуваченого, ставить його в положення необхідної оборони від власного захисника, зводить нанівець процесуальні гарантії права на захист. 

 При вирішенні цих питань неминучий облік рівня культури, грамотності правової підготовки та активності підзахисного, ступеня його довіри захиснику. 

 Адвокат-захисник, як нам видається, поєднує повноваження самостійного учасника процесу (вибір засобів, методики і тактики захисту) з повноваженнями представника обвинуваченого, думкою якого він, безумовно, пов'язаний при здійсненні найбільш відповідальних процесуальних дій та виборі кінцевої позиції у справі. 

 Такий висновок може здатися всього лише спробою примирити крайні точки зору і тому не принциповим. Але якщо «принципова лінія» суперечить моральному боргу і здатна спричинити негативні наслідки, значить, її принциповість удавана. 

 Рекомендована література і правові акти 

 Конституція РФ 1993 р. 

 Положення про адвокатуру РРФСР від 20.11.1980 р. 

 Кримінально-процесуальний кодекс РРФСР 1960 р. 

 Цивільний процесуальний кодекс РРФСР 1964 р. 

 Арбітражний процесуальний кодекс РФ 1995 

 Кодекс про адміністративні правопорушення РРФСР 1984 

 Закон «Про Конституційний Суд РФ» 1994 

 Навчальна література з кримінального та цивільного процесу. 

 « Попередня  Наступна »
 = Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "Тема IX. ПРАВОВЕ РЕГУЛЮВАННЯ ТА ЗАГАЛЬНІ ВИМОГИ ДО ДІЯЛЬНОСТІ АДВОКАТІВ "
  1.  Глава восьма. ТЕОРЕТИЧНІ ПИТАННЯ РОСІЙСЬКОЇ ДЕРЖАВНОСТІ
      тематизував викладено марксистське вчення про державу, являє собою неперевершене за глибиною і багатогранності наукове висвітлення теорії держави, яскравий зразок партійності в боротьбі з ворогами марксизму ». Як же могло бути інакше, якщо сам Ленін стверджував про рабовласницької основі первинних держав Європи? Але, зрозуміло, прихильники марксистсько-ленінських догм так і не знайшли в
  2.  Глава дев'ята. ТЕОРІЯ ПРАВА ЯК ЮРИДИЧНА НАУКА
      темам, іншим головним характеристикам права в цілому як соціального інституту. Походження ж права було розглянуто в главі третій цієї книги. Тривалий час на попередньому етапі вітчизняної юридичної думки право розглядалося в нерозривній єдності з державою як продукт і інструмент держави, як основа здійснення класового панування в державних формах.
  3.  Тема Х. ПРОФЕСІЙНА ЕТИКА АДВОКАТА
      тема норм, далеко не завжди їм одобряемая і виконувана, то мораль (норми моральності), формована природним шляхом, органічніше входить в духовний світ людини і має, отже, певні переваги перед правом. Мабуть, тому для менталітету росіянина завжди було характерно насторожене ставлення до права, закону і явна орієнтація на совість як мірило і критерій
  4.  Тема XIX .. ПРАВОВЕ ОБСЛУГОВУВАННЯ СФЕРИ ГОСПОДАРСЬКИХ ВІДНОСИН
      правове становище адвоката, що здійснює юридичне обслуговування. Договір про юридичне обслуговування. Питання оплати праці адвоката. Постійне вдосконалення законодавчої бази в нашій країні шляхом прийняття нових нормативних актів та внесення змін до чинних (часом кількість новоприйнятих, змінених і доповнених нормативних актів становить близько двох тисяч на
  5.  Глава дванадцята. ФОРМА ПРАВА
      темам, і особливе, ті риси права, які були характерні для окремих держав і правових систем. «Всі народи, - писав Гай, - які управляються на підставі законів і звичаїв, користуються частиною своїм власним правом, частково правом, спільним для всіх людей». А в XIII столітті Фомою Аквінським була запропонована концепція про двох формах існування права: у вигляді божественного закону,
  6.  Глава чотирнадцята. СИСТЕМА І СТРУКТУРА ПРАВА
      тема права і правові системи. Структура права. Система права і система законодав-ства. Публічне і приватне право. Матеріальне і процесуальне право. Міжнародне право. Розуміння права як системи правових норм, наділених характеристиками, ознаками, розглянутими у попередній темі, дозволяє виділити і такі риси права в цілому, як його системність і структурність. Вивчення системи та
  7.  Глава п'ятнадцята. ПРАВОВІ ВІДНОСИНИ
      тема про юридичну особу розглядається в науці цивільного права, в рамках теорії права також необхідно розглянути деякі основні характеристики юридичної особи як колективного суб'єкта правовідносин. Насамперед, це - організаційна єдність, тобто наявність в колективному суб'єкті управлінських, організаційних зв'язків, утворених для ведення господарської (комерційної),
  8.  Розділ двадцять перший. ПРАВО І ОСОБИСТІСТЬ
      тема. Правовий статус і реальні положення особистості. Особистість і законність. Внутрішньодержавна і міжнародно-правовий захист прав і свобод людини і громадянина. Держава і особистість. Важлива тема теорії права виникає з роздумів про ідеали, про глобальної мети права, його призначення, його адресаті. Адже регулювати суспільні відносини - це по самому великому рахунку означає служити
  9.  ГЛОСАРІЙ
      тема формування персоналу організації - система управління персоналом, орієнтована на створення колективу з високим потенціалом розвитку, що включає: звільнення тієї частини працівників, для яких найближчим часом не знайдеться роботи; заохочення працівників, здатних розвиватися, і звільнення працівників, не здатних працювати по-новому ; активне залучення нових працівників, відбір
  10.  § 4. Право в системі соціальних норм.
      тематізіруются для зручності користування в кодекси, збірники, статути і т.п., то моральні норми не мають чітких форм виразу. Вони виникають і існують у свідомості людей - учасників суспільних відносин. Моральні норми і принципи, виникаючи під впливом певних соціальних умов у різних шарах і групах суспільства, поширюються потім на більш широке коло суб'єктів, стають
  11.  § 2. Види форм права
      тема прецедентів різноманітна. Прецеденти поділяють на обов'язкові та переконують за ступенем їх обов'язковості. Обов'язкові прецеденти створюються високими судами - Верховним судом і Палатою лордів. Судові прецеденти вищих судів (рішення Палати лордів) обов'язкові для судів нижчої ланки; судова інстанція не може відмовитися від створеного нею прецеденту, який може бути змінений або скасований
  12.  § 2. Типологія сучасних правових систем
      тема джерел права і інші критерії. Класифікація Р. Давида побудована на поєднанні наступних підстав: ідеологія (фактори релігії, філософії, економічної та соціальної структури) і юридична техніка. Дана класифікація включає такі види: романо-германська, англосаксонська, соціалістична, релігійна і традиційна. Класифікація К. Цвайгерта має підставою правової стиль,
  13.  § 2. Класифікація норм права
      правових норм та їх роль у механізмі правового регулювання; 3) точніше визначити межі та можливості регулюючого впливу права на суспільні відносини; 4) значно вдосконалити правотворчу та правозастосовну діяльність в Російській державі. Правильність і повнота класифікації залежить від вибору її заснування, яким, як правило, виступає найбільш