| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 3. Цінні папери |
||
|
1. Поняття та ознаки (властивості) цінного паперу
У розвинутій економіці об'єктом товарного (майнового) обігу стають не тільки речі, але й майнові права, в тому числі виражені в спеціальних документах - цінних паперах. Основну особливість цих документів становить тісний, нерозривний зв'язок виражених у них прав з документарної (паперової) формою їх фіксації. В силу такого зв'язку майнове право існує лише у формі папери, отже, передача (відчуження) папери є передачею самого права, а її втрата - припиненням права. За справедливим зауваженням Г.Ф. Шершеневича, "папір стає цінним не сама по собі, а тому, що виражає право на щось, що має цінність. З іншого боку, якби право могло бути здійснено безперешкодно без паперу, то йому немає чого було шукати втілення в папері. Тому цінним папером слід визнавати не кожен документ, що свідчить про право на цінність, а тільки той документ, який право на цінність ставить в тісний зв'язок з папером "(1). Як вдало зазначено в ст. 965 швейцарського Закону про зобов'язальне право від 30 березня 1911 р., цінним папером є "документ, з яким право пов'язане таким чином, що без документа його неможливо ні здійснити, ні передати іншій особі". --- (1) Шершеневич Г.Ф. Підручник торговельного права (з видання 1914 р.). М., 1994. С. 173.
Таким чином, тільки той, хто має право на папір, може здійснити право, що з паперу. Традиційне відмінність цих прав засновано на тому, що право на папір зазвичай є речовим, найчастіше правом власності, маючи об'єктом цінний папір як річ (хоча, наприклад, довірчий керуючий набуває лише зобов'язальне право на передані йому засновником управління цінні папери), тоді як право з паперу - найчастіше зобов'язальне (а закріплене акцією - також і корпоративне), оскільки цінний папір завжди засвідчує відоме право вимоги. Тому, зокрема, акціонер, будучи власником акції, не набуває речових прав на майно акціонерного товариства. Разом з тим право на папір і право з паперу в нормальному випадку мають спільну долю, бо право з паперу завжди слідує за правом на папір, і розбіжність уповноважених по цих прав осіб у принципі має бути виключено. Цінний папір як документ відноситься до категорії рухомих речей (СР п. 2 ст. 142 і п. 2 ст. 130 ЦК). При цьому виражене в ній право може стосуватися як рухомості, так і нерухомості (наприклад, в заставної, що оформляє права на закладену нерухомість). Багато цінних паперів (зокрема, акції та облігації) як речі визначаються родовими ознаками, незважаючи на можливість їх індивідуалізації (наприклад, за номерами), але можуть бути і індивідуально-визначеними (вексель, який виграв лотерейний квиток і т.д.). Для визнання документа цінним папером він повинен відповідати деяким особливим ознаками (властивостями), що випливають з вимог закону (1). До їх числа відноситься, по-перше, Літеральна, під якою розуміється можливість вимагати виконання тільки того, що прямо позначено у цінному папері. Звідси необхідність встановлення і дотримання строго формальних реквізитів, за відсутності хоча б одного з яких документ втрачає властивості цінного паперу (стає недійсним). Цінний папір - строго формальний документ (п. 2 ст. 144 ЦК). --- (1) Детальніше про ознаки цінного паперу див.: Агарков М.М. Основи банкового права. Вчення про цінні папери. М., 1994. С. 199 - 202; Бєлов В.А. Цінні папери в російському цивільному праві. М., 1996. С. 96 - 99.
По-друге, це - легітимація суб'єкта права, вираженого у цінному папері, тобто його узаконення в якості уповноваженої по паперу особи. Йдеться насамперед про спосіб позначення такого суб'єкта, формі (або ступеня) його визначеності (різної, наприклад, в іменних і пред'явничих цінних паперах). Третім найважливішим властивістю такого документа є необхідність його презентації (пред'явлення зобов'язаному особі). Тільки в цьому випадку можлива безперешкодна реалізація вираженого в документі права, бо лише пред'явлення паперу гарантує здійснення права уповноваженої особи і лише пред'явнику оригіналу цього документа зобов'язана особа повинна надати виконання. Інші документи, що використовуються в обороті, можуть доводити наявність або утримання відомих правовідносин (розписка, текст договору тощо), але не стають обов'язковою умовою реалізації складових їхніх прав. Тому початок презентації відрізняє цінний папір від інших документів, що мають цивільно-правове значення. Цінний папір, по-четверте, характеризується абстрактністю закріпленого в ній зобов'язання, оскільки відмова від його виконання зобов'язаною особою з посиланням на відсутність підстави або його недійсність не допускається (п. 2 ст. 147 ЦК). Дане правило діє і в тому випадку, якщо в самій цінному папері зазначено підставу її видачі, яке, наприклад, заперечується боржником. Лише відсутність передбачених законом реквізитів може спричинити недійсність цінного паперу (і, отже, вираженого в ній права). Нарешті, по-п'яте, цінний папір має публічної достовірністю, оскільки учасники правовідносини за цінним папером можуть довіритися її формальним реквізитами, не беручи до уваги інших обставин. Справа в тому, що вона надає вираженого в ній праву властивість автономності: обличчя, законним порядком яка придбала цінний папір, отримує по ній право вимоги, яке не залежить від прав на дану папір попереднього володаря, тобто що має автономний (самостійний) характер. У силу цієї обставини виражене в папері право переходить до добросовісного набувача таким, яким воно позначено в папері, і тому зобов'язана за даної цінним папером особа не має права протиставити такому набувачеві будь-які заперечення, засновані на його правовідносинах з попередниками (1). --- (1) В англійському праві набувач цінного паперу по заперечної угоді, наприклад вчиненого під впливом помилки або обману, не набуває прав з паперу, незважаючи на свою сумлінність і навіть факт реєстрації угоди (див.: Penningtons Company Law. Butterworths. London, 1990. P. 347).
Таким чином, цінним папером визнається документ, що засвідчує з дотриманням встановленої форми (реквізитів) майнові права, здійснення або передача яких можливі тільки при його пред'явленні (п. 1 ст. 142 ЦК) (1). --- (1) Детальніше про різні визначеннях цінних паперів, що пропонувалися у вітчизняній і зарубіжній літературі, см.: Агарков М.М. Указ. соч. С. 173 - 188.
Слід мати на увазі, що навіть за наявності всіх перерахованих ознак (властивостей) документ набуває чинності цінного паперу лише при прямому вказуванні про це в законі (або в порядку, встановленому законом) (ст. 143, п. 1 ст. 144 ЦК). Тому закон, а не воля сторін правовідносини визначає як зміст закріпленого цінним папером права, так і вид цінного паперу, а перелік видів цінних паперів завжди є вичерпним, закритим (numerus clausus).
2. Класифікація (види) цінних паперів
Найважливішою юридичною класифікацією цінних паперів, прямо передбаченої законом, є їх відмінність за способом легітимації (позначення) уповноваженої особи. За даним критерієм цінні папери поділяються на пред'явницькі, іменні та ордерні (прикази) (ст. 145 ЦК). За представницькою цінному папері (папері на пред'явника) засвідчені нею права може здійснити будь-який її тримач. Власник права легітимізується тут одним лише фактом пред'явлення папери, або, інакше кажучи, будь-який її власник визнається уповноваженою особою. Для передачі іншій особі виражених в представницькою папері прав достатньо її простого вручення цій особі (п. 1 ст. 146 ЦК). Такий спрощений порядок відчуження паперів на пред'явника свідчить про їх підвищеної оборотоздатності. Для легітимації уповноважених осіб за іншими видами цінних паперів необхідні додаткові дії. Представницькими паперами можуть бути векселі, облігації, акції, чеки, банківські сертифікати, коносаменти (документи, що засвідчують прийом вантажу до морського перевезення). Раніше до представницькими цінних паперів відносили також готівкові гроші у вигляді банкнот, однак зараз, як уже зазначалося, підстави для цього відсутні. Права, посвідчені іменним цінним папером, належать прямо названим на ній особі. Тому способом легітимації уповноваженої особи тут є посвідчення тотожності власника папери з позначеним в ній особою (а іноді і в записах боржника, зазвичай ведуться у формі спеціальних книг або реєстрів, наприклад реєстру акціонерів). --- (1) Ректа-паперу (від нім. Rektapapier - іменні цінні папери) називаються так тому, що в них прямо ("rekta") позначено уповноваженою особа (векселі і чеки, які містять застереження "не наказу" або аналогічну їй і тим самим виключають їх передачу іншим особам). Вони не мають властивість публічної достовірності, тому їх не завжди відносять до числа цінних паперів. Зокрема, вони не є такими з точки зору чинного російського ГК. Детальніше про це див: Крашенинников Е.А. Цінні папери на пред'явника. Ярославль, 1995. С. 16 - 17, 23 - 24.
Права за ордерним цінним папером належать позначеному в ній особі, яка має право як сама здійснити їх, так і призначити своїм розпорядженням (ордером, наказом) інше уповноваженою обличчя. Така цінний папір заздалегідь містить можливість подальшого відчуження (обороту). Для легітимації за ордерним папері потрібно посвідчення тотожності її держателя з особою, позначеним або в її тексті, або в останній передавального напису (притому ряд таких передавальних написів повинен бути безперервним). Класичним прикладом такого паперу є перекладної вексель (тратта). Права за ордерним цінним папером передаються шляхом вчинення на самій цьому папері (зазвичай на її звороті) спеціальної передавального напису - індосаменту (від італ. In dosso - на спині, на звороті). Індосамент відрізняється від звичайної поступки (передачі) прав тим, що вчинила його особа (індосант) залишається відповідальним перед законним власником папери за здійснення вираженого в ній права і несе перед ним солідарну відповідальність з усіма іншими надписателей та особою, спочатку видав папір (п. 3 ст. 146, п. 1 ст. 147 ЦК). Отже, наявність індосаментів підвищує впевненість власника ордерної папери в отриманні виконання за нею, оскільки збільшує коло зобов'язаних осіб і тому робить володіння такою папером вельми привабливим. Однак індосант може звільнитися від відповідальності перед держателем паперу, зробивши в індосаменті спеціальну обмовку "без обороту на мене" (або "не наказу"), що звільняє його від відповідальності перед усіма наступними держателями, окрім свого контрагента-набувача (індосата). ІНДОСАМЕНТУ можуть бути ордерних, що містять пряму вказівку особи, якій або наказу (ордеру) якого має проводитися виконання по папері, а також бланковими, без зазначення особи, якій слід провести виконання, - в цьому випадку власник паперу може потім вписати вказівку на уповноваженою особа, або зробити новий індосамент, або просто передати (вручити) ордерну папір новому власнику, який, у свою чергу, має право вступити з нею аналогічним чином. Це різко підвищує оборотоздатність такого паперу, зближуючи її з представницькими паперами (абз. 2 п. 3 ст. 146 ЦК). Особливою різновидом ордера є препоручительной індосамент, який не змінює управомоченное по паперу особа, а лише містить доручення іншій особі здійснити передбачені папером права (абз. 3 п. 3 ст. 146 ЦК). За змістом засвідчених цінними паперами прав вони поділяються на: - Грошові, виражають право вимоги сплати певної грошової суми (наприклад, облігація, вексель, чек); - Товаророзпорядчі, виражають право на певні речі (товари) (заставна, коносамент, складське свідоцтво), та - Корпоративні, виражають право на участь у справах акціонерного товариства (акції та їх сертифікати). Грошові папери зазвичай фіксують зобов'язальні права вимоги, товаророзпорядчі мають речове-правовий зміст, а корпоративні засвідчують корпоративні (членські) права. До названих групам цінних паперів примикають похідні (додаткові) цінні папери, які закріплюють правомочності, похідні від основних вимог, засвідчених головними (основними) цінними паперами. До них зазвичай відносять купони акцій і облігацій, що засвідчують право на періодичне отримання доходу. Купони часто бувають представницькими, незважаючи на те що основна папір є іменний або ордерної. У цьому виявляється їх самостійний характер як особливого різновиду цінних паперів. Похідними цінними паперами є також депозитарні розписки, що засвідчують право їх власників на конвертацію цих паперів у встановлений строк у цінні папери іншого виду, і фондові варранти (звані у нас опціонними свідоцтвами), що засвідчують право на купівлю або продаж певної кількості цінних паперів (акцій або облігацій) у встановлений строк за заздалегідь обумовленою ціною (1). --- (1) Фондові варанти (опціонні свідоцтва) не слід змішувати з варрантами (заставними свідоцтвами), що є частиною складського свідоцтва і що представляють собою товаророзпорядчих папір (п. 2 ст. 912 ЦК). Не слід змішувати з ними також опціони і ф'ючерси, є контрактами на право покупки або продажу фондових цінних паперів, у тому числі в майбутньому і на визначених ними умовах. Такі документи є формою біржових угод (договорів) і не відносяться до числа цінних паперів.
З точки зору особистості зобов'язаних за цінним папером виділяють державні та муніципальні папери, протиставлювані приватним паперів юридичних і фізичних осіб, у тому числі корпоративних цінних паперів (що випускаються господарськими, головним чином акціонерними, товариствами). У нормальному майновому обороті передбачається більш високий ступінь забезпеченості, надійності публічних паперів (і, відповідно, більш високу довіру до них з боку уповноважених осіб). Існує також розподіл цінних паперів, засноване на їх економічному значенні. З цієї точки зору виділяються торговельні (грошові), товаророзпорядчі (товарні) та інвестиційні цінні папери. Торгові папери покликані обслуговувати кредитно-розрахункові відносини (грошовий обіг), тобто торгівлю грошима. До них відносяться перш за все вексель і чек. Товаророзпорядчі папери обслуговують оборот речей (товарів). Це вже згадувані складські свідоцтва, коносаменти та заставні. Інвестиційні цінні папери покликані обслуговувати фондовий ринок, будучи засобом накопичення доходів. Тому частіше їх називають фондовими. Фондові цінні папери одного випуску засвідчують рівні права тримачів і емітуються (випускаються) в масовому порядку спеціально визначеними емітентами (зазвичай відповідними компаніями або публічно-правовими утвореннями в особі їх фінансових органів) для звернення на організованому, насамперед біржовому, фондовому ринку. Ці риси становлять специфіку фондових паперів. У нашому законодавстві вони отримали тепер найменування емісійних цінних паперів (1), покликане підкреслити масовий (серійний) характер їх випуску. До них відносяться акції, облігації та похідні від них паперу. --- (1) Статті 1 і 2 Федерального закону від 22 квітня 1996 р. N 39-ФЗ "Про ринок цінних паперів" / / СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918; 1998. N 48. Ст. 5857; 1999. N 28. Ст. 3472; 2001. N 33 (частина I). Ст. 3424; 2002. N 52 (частина II). Ст. 5141 (далі - Закон про ринок цінних паперів).
Слід зазначити, що поняття фондових паперів прийшло в наше законодавство з американського права, в принципі не знає єдиної категорії цінного паперу, а що виділяє оборотні (negotiable instruments), товаророзпорядчі (Documents of Title, quasi-negotiable, seminegotiable instruments) та інвестиційні (фондові) цінні папери (investment securities, securities), що мають різний правовий режим (пор. ст. ст. 3-102, 3-104, 7-102, 8-102 Єдиного торгового кодексу США - ЕТК США). Не можна не вказати, що саме засновані на такому підході правила ЕТК США в останні роки служать незаперечним взірцем для вітчизняних економістів, фінансистів і підприємців, які організовують фондовий ринок і діючих на ньому.
3. Проблема бездокументарних цінних паперів
Термін "бездокументарні цінні папери" (тобто "бездокументарні документи") також прийшов до нас з американського права. Поняттям "uncertificated security" в п. Законодавство ряду розвинених країн з початку 80-х рр.. передбачає можливість випуску фондових цінних паперів без оформлення паперових носіїв. Піонером "дематеріалізації" цих видів цінних паперів в європейському праві стала Франція, законодавство якої (ст. 94-II Закону про цінні папери в редакції від 30 листопада 1981 р., що набула чинності з 3 листопада 1984 р.) прямо закріпило таку можливість стосовно до акцій і облігаціях. Найбільш широко "оборотні недокументи" (negotiable non-instruments) використовуються в США (у Великобританії до них ставляться більш обережно). У Німеччині § 9а Закону про зберігання та придбання цінних паперів (в редакції від 11 січня 1995 р.) дозволив випуск глобальних сертифікатів натомість емісії безлічі цінних паперів одного виду, наприклад облігацій федеральної позики. Можливість випуску акцій у бездокументарній формі передбачає і абз. 5 § 10 Закону про акціонерні товариства ФРН (в редакції 1994 р.). Проте в обох випадках глобальний сертифікат розглядається як звичайна цінний папір (річ), що знаходиться в частковій власності власників випущених акцій або облігацій, причому кожен з них вправі вимагати видачі йому відповідної кількості окремих (конкретних) цінних паперів (хоча на практиці така можливість майже не використовується). Дана обставина робить можливим застосування до таких об'єктів правового режиму рухомих речей (перш за все щодо порядку їх передачі та захисту добросовісних набувачів) (1). --- (1) Brox H. Handelsrecht und Wertpapierrecht. 12. Aufl. Munchen, 1996. S. 243; Claussen C.P. Bank-und Boersenrecht. Munchen, 1996. S. 334 - 336; Gursky K.-H. Wertpapierrecht. 2. Aufl. Heidelberg, 1997. S. 5.
Російське акціонерне законодавство, в основному під впливом американського права, також дозволив бездокументарну емісію акцій. Акціонерні товариства отримали можливість не вдаватися до звичайної емісії, що вимагає, крім іншого, витрат з підготовки спеціальних бланків акцій, а обмежитися записами в реєстрових книгах. До безготівковій формі випуску цінних паперів стало вдаватися і держава (емітувала, наприклад, таким чином ГКО - державні короткострокові бескупонние облігації). Закон про ринок цінних паперів дозволяє випускати у бездокументарній формі будь-які емісійні цінні папери. Крім того, в такій же формі випускаються інвестиційні паї, які Закон не вважає емісійними цінними паперами. При цьому правовий режим таких паперів, що не існують в фізично відчутній формі, у нас як і раніше нерідко визначається за допомогою традиційних категорій, розрахованих на цінний папір як документ (річ). Так, ст. 29 Закону про ринок цінних паперів прямо говорить про право власності на такі об'єкти і про перехід прав на ці папери як на речі. Насправді ж йдеться про те, що засвідчуються традиційними цінними паперами права при зникненні (відпадати) права на папір унаслідок відсутності самого паперу отримують цілком самостійне значення. Зрозуміло, вони залишаються правами вимоги, а не приймають на себе властивості речей. Змінюється лише звичний спосіб фіксації цих прав (у документі, на папері), що веде до відпадання потреби у встановленні для них спеціального правового режиму, у всякому разі розрахованого на наявність документів (речей), як у класичному вченні про цінні папери. Тому п. 1 ст. 149 ЦК прямо називає бездокументарні цінні папери особливим способом фіксації прав. Звичайно, цей новий спосіб ставить і нові завдання з охорони інтересів уповноважених осіб, у тому числі при їх зміні в силу передачі (поступки) таких прав, зазвичай оформлюваної тепер у вигляді трансферту. У зв'язку з цим закон вимагає доказів закріплення або передачі відповідних прав в спеціальному реєстрі (звичайному чи комп'ютерному), зокрема за допомогою видачі свідчить про це документа, а також ведення цих записів професіоналами, що мають спеціальну ліцензію (п. 2 ст. 142, ст . 149 ЦК). До такого роду діям можуть застосовуватися і деякі правила про цінні папери (якщо інше не випливає з їхньої істоти, наприклад з технічних особливостей фіксації права). Адже вони стосуються не тільки прав на папір, а й прав з паперу. Проте названі способи фіксації прав не можуть прирівнюватися до цінних паперів (1), бо поняття "бездокументарна цінний папір" є умовним. Як неможливо створити бездокументарний документ, так не можна бути і власником права, бо в європейському континентальному правопорядок не можна встановити речове право на право вимоги. Різниця юридичного режиму цих прав пояснює і відмінності в статусі власника (суб'єкта речового права) і кредитора (уповноваженої особи), а також у режимі речі (цінного паперу) та права вимоги. --- (1) Як це через непорозуміння зроблено в ч. 6 ст. 16 Закону про ринок цінних паперів. Даний Закон, слідуючи американським законодавством, взагалі не проводить принципової відмінності між документарній та бездокументарній формою випуску цінних паперів та відповідно - між цивільно-правовим режимом речових і зобов'язальних прав (що прямо випливає зі змісту його ст. Ст. 2 і 18).
Необхідно, крім того, підкреслити, що заміна паперових носіїв, ведуча до зникнення класичних цінних паперів, властива лише прав, що посвідчують фондовими (емісійними) цінними паперами, і лише остільки, оскільки вони носять іменний, а не представницькою характер. Закон і здоровий глузд виключають можливість створення пред'явницьких бездокументарних цінних паперів, а випуск у бездокументарній формі ордерних паперів хоча і не виключається законом (п. 1 ст. 149 ЦК), проте навряд чи може одержати широке поширення. Не випадково такої можливості не передбачає навіть російський Закон про ринок цінних паперів. З цієї причини, наприклад, зазнали невдачі спроби Федеральної комісії з ринку цінних паперів РФ (в даний час - Федеральна служба з фінансових ринків) створити бездокументарний вексель, бо векселя по всій природі не можуть бути емісійними цінними паперами (1). Таким чином, поява бездокументарних цінних паперів аж ніяк не веде до відмирання самої цієї класичної категорії об'єктів цивільних прав. --- (1) Відповідно до ст. 4 Закону про переказний і простий вексель (СЗ РФ. 1997. N 11. Ст. 1238) "вексель повинен бути складений тільки на папері (паперовому носії)".
Додаткова література
Агарков М.М. Вчення про цінні папери. М., 1994. Бєлов В.А. Цінні папери в російському цивільному праві. М., 1996. Дозорців В.А. Поняття виключного права. Інформація як об'єкт виключного права. Поняття секрету промислу (ноу-хау) / / дозорців В.А. Інтелектуальні права: поняття, система, завдання кодифікації: Збірник статей. М., 2003. Козир О.М. Нерухомість в новому Цивільному кодексі Росії / / Цивільний кодекс Росії. Проблеми. Теорія. Практика. М., 1998. Крашенинников Є.А. Цінні папери на пред'явника. Ярославль, 1995. Лапач В.А. Система об'єктів цивільних прав: теорія і судова практика. СПб., 2002. Лунц Л.А. Гроші та грошові зобов'язання / / Лунц А.А. Гроші та грошові зобов'язання в цивільному праві (Серія "Класика російської цивілістики"). М., 1999. Магазинер Я.М. Об'єкт права / / Нариси з цивільного права: Збірник статей. Л., 1957. Нерсесов Н.О. Про паперах на пред'явника з точки зору цивільного права / / Нерсесов Н.О. Вибрані праці з представництва та цінних паперів в цивільному праві (Серія "Класика російської цивілістики"). М., 1998.
КонсультантПлюс: примітка. Постатейний коментар до Федерального закону "Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним" (під ред. П.В. Крашеніннікова) включений до інформаційного банку відповідно до публікації - Спарк, 2001 (2-е видання, виправлене і доповнене).
Постатейний коментар до Федерального закону "Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним" / За ред. П.В. Крашеніннікова. М., 1999. Сенчіщев В.І. Об'єкт цивільних правовідносин / / Актуальні питання цивільного права / Под ред. М.І. Брагінського. М., 1998.
|
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "§ 3. Цінні папери" |
||
|
||