Головна
Адвокатура Росії / Адвокатура України / Адміністративне право Росії і зарубіжних країн / Адміністративне право України / Арбітражний процес / Бюджетна система / Цивільний процес / Цивільне право / Цивільне право Росії / Договірне право / Житлове право / Земельне право / Конституційне право / Криміналістика / Лісове право / Міжнародне право (шпаргалки) / Нотаріат / Оперативно-розшукова діяльність / Правова охорона тваринного світу (контрольні) / Правознавство / Правоохоронні органи / Підприємницьке право / Прокурорський нагляд в Україні / Судова бухгалтерія України / Судова психіатрія / Судова експертиза / Теорія держави і права / Транспортне право / Трудове право Україна / Кримінальне право Росії / Кримінальне право України / Кримінальний процес / Фінансове право / Господарське право України / Екологічне право (курсові) / Екологічне право (лекції) / Економічні злочини
ГоловнаПравоЦивільне право Росії → 
« Попередня Наступна »
Е.А.Суханов. Цивільне право: У 4 т. Том 3: Зобов'язальне право: Підручник. 3-е видання, перероблене і доповнене. М. Волтерс Клувер,, 2008 - перейти до змісту підручника

§ 6. Застава

1. Поняття застави

Застава з'явився наслідком реалізації ідеї про виділення в майні боржника певної речі, з вартості якої кредитору має бути надано задоволення у разі невиконання зобов'язання боржником (ідея реального кредиту). Ще в римському праві заставу ставився до розряду прав на чужі речі (jura in re aliena). Спочатку основною формою застави була фідуція (fiducia) - продаж закладається речі з правом її зворотного викупу (1). Проте кредитор, ставши власником речі, міг їй розпорядитися, в результаті чого боржник позбавлявся можливості викупу речі . Це викликало до життя іншу форму застави - пігнус (pignus), при якому боржник передавав річ кредитору не у власність, а у володіння (2).

--- ---

КонсультантПлюс: примітка.

Підручник "Римське приватне право" (під ред. І.Б. Новицького, І.С. Перетерского) включений до інформаційного банку відповідно до публікації - МАУП, 2004.

(1) Див: Римське приватне право / Под ред. І . Б. Новицького і І.С. Перетерского. С. 339 (автор глави - І.С. Розенталь). Інша трактування - див: Покровський І.А. Історія римського права (Серія "Класика російської цивілістики"). М. , 2004. С. 352 - 353, 331; його ж. Основні проблеми цивільного права. С. 213.

КонсультантПлюс: примітка.

Підручник "Римське приватне право "(під ред. І.Б. Новицького, І.С. Перетерского) включений до інформаційного банку відповідно до публікації - МАУП, 2004.

(2) Див: Римське приватне право / Под ред. І.Б. Новицького і І.С. Перетерского. С. 340 (автор глави - І.С. Розенталь).

Найбільш досконалу форму застави представляла собою іпотека, при якій закладена річ залишалася у володінні власника - боржника і не переходила до кредитора. Саме слово "іпотека" вказує на грецьке походження цього поняття (від hypotheke), введеного в ужиток знаменитим афінським реформатором і законодавцем Солоном на початку VI ст. до Різдва Христового. На прикордонній межі закладеного земельної ділянки боржника встановлювався стовп з написом, що це майно служить забезпеченням претензії займодавца, в силу чого позичальнику заборонено вивозити з нього "все наведене, привезене, принесене" (1). Такий стовп і називався іпотекою (підставкою), і це слово в переносному сенсі стало вживатися для позначення будь-якої застави під кредит. Нині термін "іпотека" використовується для позначення форми застави з залишенням предмета застави у заставодавця незалежно від того, рухоме чи нерухоме майно є предметом застави, а також для позначення виникає при цьому у заставодержателя речового права відносно об'єкта іпотеки. Однак у багатьох правових системах, включаючи російську, це поняття використовують виключно для позначення застави нерухомого майна.

--- ---

(1) Див: Брокгауз Ф.А., Ефрон І.А. Енциклопедичний словник. Т. XIII (ст. "Іпотечна система "), XXX (ст." Солон "). СПб., 1894; 1900.

У російському праві інститут застави також пройшов тривалу еволюцію - від давньоруського застави (1), багато в чому схожого з римської фідуциі, до сучасного застави, домінуючою формою якого є застава із залишенням закладеного майна у володінні заставодавця.

--- ---

(1) Історія розвитку інституту застави в російському цивільному праві найбільш повно представлена в роботах Л.А. Кассо і А.С. Звоницького (див. : Кассо Л.А. Поняття про заставу в сучасному праві (Серія "Класика російської цивілістики"). М., 1999 (гл. 5 - 8); Звоницкий А.С. Про заставу по російському праву. Київ, 1912. С. 244.

Під заставою розуміється правовідношення, в якому кредитор (заставодержатель) при невиконанні чи неналежному виконанні забезпеченого заставою зобов'язання має право отримати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами, за винятками, встановленими законом (п . 1 ст. 334 ЦК) (1).

--- -

(1) Аналогічні визначення застави з невеликими модифікаціями були закріплені і в ст. 85 ЦК РРФСР 1922 р., ст. 192 ЦК РРФСР 1964 р., в п. 4 ст. 68 Основ цивільного законодавства 1991 р., у ст. 1 Закону РФ від 29 травня 1992 р. N 2872-1 "Про заставу" (ВПС РФ. 1992. N 23. Ст. 1239 (з послід. зм.)).

Обираючи заставу як засіб забезпечення своїх інтересів, кредитор керується принципом "вірю не особі, а речі". Таким чином, при будь-якому заставі майна має місце реальний кредит, суть якого зводиться до виділення якогось певного об'єкта в складі майна боржника, за рахунок вартості якого кредитору надається задоволення у випадку, якщо боржник не виправдає довіри. Застава має забезпечувальну функцію, оскільки майно, за рахунок вартості якого можуть бути задоволені майнові вимоги кредитора, надається кредиторові до настання факту несправності боржника (1). В силу застави кредитор-заставодержатель при невиконанні чи неналежному виконанні забезпеченого заставою зобов'язання набуває право вимагати звернення стягнення на заставлене майно незалежно від волі боржника-власника з метою подальшої реалізації цього майна та отримання задоволення за рахунок грошей, отриманих від його реалізації, переважно перед іншими кредиторами (2).

---

(1) Див: Мейер Д.І. Російське громадянське право. Ч. 1. С. 198.

(2) Реальний кредит при заставі означає встановлення юридичного зв'язку заставодержателя з чужим майном, завдяки якій заставодержатель має юридичну можливість витягти з закладеного майна його мінову цінність незалежно від волі боржника (див.: Гуляєв А.М. Російське громадянське право. Київ, 1907. С. 175).

За загальним принципом заставне правовідношення є акцесорних, тобто може існувати, тільки поки існує забезпечується (основне) зобов'язання (1). Припинення основного зобов'язання тягне і припинення застави (пп. 1 п. 1 ст. 352 ЦК), але припинення застави не тягне припинення основного зобов'язання (п. 2 ст. 329 ЦК). Поступка заставоутримувачем іншій особі своїх прав за договором про заставу дійсна, якщо тій же особі відступлені права вимоги до боржника за основним зобов'язанням, забезпеченим заставою. З перекладом на іншу особу боргу по зобов'язанням, забезпеченим заставою, застава припиняється, якщо заставодавець не дав кредитору згоди відповідати за нового боржника. Якщо не доведено інше, відступлення прав за договором про іпотеку (заставу нерухомості) означає і поступку прав за забезпеченим іпотекою зобов'язанням (ст. 355 ЦК).

---

< 1> У літературі за заставним правом забезпечується (основне) зобов'язання найчастіше іменують особистим зобов'язанням.

У деяких правових системах, зокрема в цивільному законодавстві Німеччини, Швейцарії, Австрії, мають місце конструкції абстрактних форм застави. Так , згідно з § 1191 Німецького цивільного положення земельна ділянка може бути обтяжений таким чином, щоб особі, на користь якого встановлено обтяження, була виплачена певна грошова сума за рахунок вартості земельної ділянки (поземельний борг - Grundschuld). Відносно поземельного боргу застосовуються приписи про іпотеку, а щодо відсотків по поземельному боргу - про відсотки за іпотечним вимогу (§ 1192 Німецького цивільного уложення) (1). Право на отримання грошової суми за рахунок вартості земельної ділянки існує самостійно, поза зв'язку з забезпеченням якого іншого (основного) зобов'язання; воно абстрактно і не залежить від цілей його встановлення. Такого роду земельну борг може бути встановлений навіть щодо власника земельної ділянки шляхом оформлення заставного свідоцтва на самого власника (§ 1196 Німецького цивільного уложення). Тому в літературі таке заставне свідоцтво називають речовим векселем (2) . Російському праву поки невідомі конструкції абстрактного застави, подібні німецькому поземельного боргу.

--- ---

(1) Цивільне укладення Німеччини. Вступний закон до Цивільного уложення. С. 317 - 318.

(2) Про сутність правової конструкції Grundschuld , а також про її використання в різних континентальних європейських правопорядках див.: Кассо Л.А. Указ. соч. С. 163 - 175; Покровський І.А. Основні проблеми цивільного права. С. 218 - 219, а також § 1 і 2 гл. 23 т. II цього підручника.

Вимога, що забезпечується заставою, має носити грошовий характер. У ст. 337 ЦК закріплено, що, якщо інше не передбачено договором, застава забезпечує вимогу у тому обсязі , який воно має до моменту задоволення, зокрема: відсотки, неустойку, відшкодування збитків, завданих простроченням виконання, а також відшкодування витрат заставодержателя, необхідних на утримання закладеної речі, і витрат по стягненню. Обсяг забезпечуються заставою вимог суттєво ширше при заставі нерухомості. При зазначених у законі обставинах заставодержатель може відшкодувати за рахунок заставленого нерухомого майна витрати на його утримання та охорону, на погашення заборгованості заставодавця з податків, зборів або комунальним платежам, пов'язаним з цим майном (1).

- ---

(1) Див: ст. 4 Федерального закону від 16 липня 1998 р. N 102-ФЗ "Про іпотеку (заставу нерухомості)" / / СЗ РФ. 1998. N 29. Ст. 3400 (з послід. зм.) (далі - Закон про іпотеку).

2. Види застави

Предмет застави може передаватися або не передаватися заставодержателю. Факт перебування закладеного майна у заставодавця або заставодержателя впливає на їх права і обов'язки в заставному правовідношенні. Залежно від того, у кого знаходиться предмет застави, законодавство закріплює конструкції двох видів застави: заклада, тобто застави з передачею майна заставодержателю, і застави без передачі майна заставодержателю (застави у власному розумінні слова).

Історично поняття "заклад" охоплює всю сукупність форм застави рухомого майна, який передбачає передачу заставленого майна заставодержателю (1). При цьому важливо, що "позикодавець, набуваючи в свої руки закладену річ, не володіє нею і не користується, але тільки утримує її у себе, стає її Сберегатель, отже, повинен зберегти її в цілості під своєю відповідальністю "(2). Заставодавець має право вимагати повернення речі у разі виконання забезпеченого закладом зобов'язання.

--- ---

(1) У російській дореволюційній юридичній літературі власне запорукою називався заставу нерухомого майна, який не супроводжувався передачею майна заставодержателю. Застава рухомих речей з передачею володіння річчю заставодержателю іменувався також ручним закладами (див.: Побєдоносцев К.П. Курс цивільного права. Ч. I. С. 665; Крючковський В.Я. Застава майна. Загальнодоступне виклад основних почав чинного права. СПб., 1914. С. 3).

(2) Побєдоносцев К.П. Указ. соч. С. 667.

Чинним законодавством сфера застосування заклада істотно звужена. За загальним правилом передача заставодержателю предмета застави може бути передбачена договором (абз. 1 п. 1 ст. 338 ЦК). Необхідність передачі майна заставодавцю прямо передбачена лише диспозитивної нормою п. 4 ст. 338 ЦК, відповідно до якої при заставі майнового права, посвідченого цінним папером, вона передається заставодержателю або в депозит нотаріуса, якщо інше не передбачено договором. Раніше будь заставлене майно, за винятком будівель, повинно було передаватися заставодержателю, якщо інше не встановлено законом або договором (ст. 196 ЦК РРФСР 1964 р.). Залишення заставленого майна (крім будівель) у заставодавця було можливо тільки під замком або печаткою кредитора (якщо інше не передбачено правовими актами), а в разі застави індивідуально-визначеної речі - за умови нанесення на неї знаків, які свідчать про заставу (ст. 92 ЦК РРФСР 1922 р.).

Застава без передачі майна заставодержателю став домінуючою формою застави, бо тепер заставлене майно за загальним правилом залишається у заставодавця, якщо інше не передбачено договором. Даний принцип чітко простежується : при використанні застави товарів, що перебувають в обороті, які не передаються заставодержателю (п. 1 ст. 338 ЦК); в правилах про те, що предмет застави, переданий заставодавцем на час у володіння або користування третій особі, вважається залишеним у заставодавця (п . 3 ст. 338 ЦК), і про те, що він може бути залишено у заставодавця під замком та печаткою заставодержателя. Відповідно до п. 2 ст. 338 ГК предмет застави може бути залишено у заставодавця з накладенням знаків, які свідчать про заставу (тверда застава) (1). Російське законодавство виключає можливість існування застави нерухомого майна, при якому предмет застави передавався б у володіння заставодержателя. Згідно п. 1 ст. 29 Закону про іпотеку заставодавець зберігає право користування закладеним нерухомим майном відповідно до його призначення. Умови договору про іпотеку, що обмежують це право заставодавця, визнаються нікчемними.

 --- 

 (1) Раніше російське законодавство давало інше визначення твердої застави. Відповідно до п. 2 ст. 49 Закону РФ "Про заставу" за угодою заставодержателя із заставодавцем "предмет закладу може бути залишено у заставодавця під замком та печаткою заставодержателя (тверда застава)", а індивідуально-визначена річ могла бути залишена у заставодавця з накладенням знаків, які свідчать про закладі. 

 Крім видів (форм) застави необхідно розрізняти підвиди застави, які можуть бути виділені по предмету застави, наприклад іпотека - застава нерухомості, заставу цінних паперів, заставу майнових прав та ін Найбільш значимо виділення підвидів договору за особливостями їх юридичної конструкції. За цією ознакою в якості особливих різновидів застави чинне цивільне законодавство виділяє заставу товарів в обороті і застава речей у ломбарді (ст. ст. 357, 358 ЦК). 

 3. Суб'єкти заставного правовідносини 

 Суб'єктами заставного правовідносини є заставодавець і заставодержатель. Заставодавець - це особа, що надала майно в заставу. Заставодержатель - особа, яка прийняла майно в заставу. В якості залогодателей і заставодержателів можуть виступати як юридичні, так і фізичні особи. 

 Особистості кредитора і заставодержателя завжди збігаються, тобто заставодержателем може бути тільки сам кредитор по забезпечуваному заставою (основного) зобов'язанням. 

 Відповідно до закону заставодавцем може бути як сам боржник, так і третя особа (п. 1 ст. 335 ЦК). У випадках, коли предметом застави є майно третьої особи, ця особа повинна здійснювати операцію застави не від імені боржника, а від власного імені. Відносини між третьою особою - заставником і боржником за основним зобов'язанням не є заставними, права та обов'язки, що виникають між ними, не входять у зміст заставного правовідносини. Між боржником за основним зобов'язанням і третьою особою, що заклав своє майно в забезпечення цього зобов'язання, може бути укладений договір, що визначає права третьої особи на отримання відшкодування у разі звернення стягнення на заставлене майно. Разом з тим третя особа - заставодавець щоб уникнути звернення стягнення на заставлене майно може виконати за боржника забезпечується зобов'язання. У цьому випадку до нього в силу вказівки закону (ст. 387 ЦК) перейдуть права кредитора по забезпечуваному зобов'язанням. 

 Передача майна в заставу являє собою акт розпорядження майном. Тому заставодавцем може бути в першу чергу власник майна (п. 2 ст. 335 ЦК). У деяких випадках власнику, бажаючому передати своє майно в заставу, необхідно враховувати особливі вимоги закону, що визначають межі та порядок здійснення права власності. Наприклад, для здійснення угоди застави нерухомого майна, що належить подружжю на праві спільної сумісної власності, необхідно отримати нотаріально засвідчена згода другого з подружжя (п. 3 ст. 35 Сімейного кодексу). Заставодавцем може бути особа, якій майно належить на праві господарського відання (п. 2 ст. 335 ЦК). Такий суб'єкт (унітарне підприємство) має право закласти рухоме майно без згоди власника, а нерухоме майно - тільки з його згоди (п. 2 ст. 295 ЦК, п. п. 3 та 4 ст. 18 Федерального закону від 14 листопада 2002 р. N 161-ФЗ "Про державні та муніципальних унітарних підприємствах" (1)). 

 --- 

 (1) СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746 (з послід. Зм.). 

 Заставодавцем права може бути тільки особа, якій належить закладається право. Застава права оренди або іншого права на чужу річ не допускається без згоди її власника або особи, яка має на неї право господарського відання, якщо законом або договором заборонено відчуження цього права без згоди зазначених осіб (п. 3 ст. 335 ЦК). Дещо інші правила закріплені земельним законодавством. Право оренди земельної ділянки за загальним правилом може бути закладено без згоди орендодавця, якщо тільки необхідність отримання такої згоди прямо не передбачена договором оренди земельної ділянки (п. 5 ст. 22 Земельного кодексу РФ (1)). Якщо термін права оренди земельної ділянки, що перебуває у державній або муніципальній власності, перевищує 5 років, то воно в силу імперативної норми закону завжди передається в заставу без згоди орендодавця (п. 9 ст. 22 ЗК). 

 --- 

 (1) СЗ РФ. 2001. N 44. Ст. 4147 (з послід. Зм.) (Далі - ЗК). 

 Якщо сума, виручена при реалізації закладеного майна, недостатня для покриття вимоги заставодержателя, за відсутності іншої вказівки в законі або договорі заставодержатель має право отримати суму, з іншого майна боржника, не користуючись перевагою, заснованим на заставі (п. 5 ст. 350 ЦК) . Дане право кредитора-заставодержателя пояснюється тим, що за боржником частково зберігається борг за основним зобов'язанням. Більш того, кредитор має право до звернення стягнення на предмет застави вимагати звернення стягнення на інше, не обтяжене заставою майно боржника. 

 У випадках, коли заставодавцем є не боржник, а третя особа, тобто суб'єкт, особисто не зобов'язаний кредитору-заставодержателю за основним зобов'язанням, а заставодержатель не може повністю задовольнити свої забезпечені заставою вимоги за рахунок вартості предмета застави, він не має права вимагати звернення стягнення на інше майно заставодавця. Вимога кредитора-заставодержателя до заставодавця, яка не є боржником за основним зобов'язанням, обмежується сумою, вирученої від реалізації предмета застави, так як заставодавець не має особистих зобов'язань перед заставодержателем. У зазначених випадках прийнято говорити про відповідальність закладеного майна. 

 Права заставодержателя на одне і те ж майно можуть належати кільком особам. Подібна ситуація найчастіше виникає тому, що закладене майно може бути передано в заставу повторно (втретє і т.д.). Дана ситуація називається подальшим заставою, або перезалогу. Згідно п. 1 ст. 342 ЦК, якщо майно, що перебуває в заставі, стає предметом ще одного застави в забезпечення інших вимог (наступний заставу), вимоги наступного заставодержателя задовольняються з вартості цього майна після задоволення вимог попередніх заставодержателів. Йдеться про один з основоположних принципів заставного права - принципі старшинства, відповідно до якого право попереднього заставодержателя на заставлене майно вважається старшим, що підлягає задоволенню переважно перед правами наступних заставодержателів на цю річ. 

 При наступному заставі нерухомості (іпотеку) черговість заставодержателів встановлюється на підставі даних єдиного державного реєстру прав на нерухоме майно та угод з ним про момент виникнення іпотеки, що визначається відповідно до правил п. п. 5 і 6 ст. 20 Закону про іпотеку. Згідно п. 3 ст. 46 Закону про іпотеку у разі звернення стягнення на заставлене майно за вимогами, забезпеченим попередньої іпотекою, допускається одночасне звернення стягнення на це майно і за вимогами, забезпеченим наступною іпотекою, строк пред'явлення яких до стягнення ще не настав. Вимоги, забезпечені наступною іпотекою, не підлягають достроковому задоволенню, якщо для задоволення вимог, забезпечених попередньої іпотекою, досить звернення стягнення на частину закладеного майна. 

 У ГК аналогічної норми немає. Таким чином, попередні та наступні залогодержатели рухомого майна не мають права вимагати дострокового виконання боржником зобов'язання, забезпеченого заставою цього майна, у разі звернення на нього стягнення за вимогою одного з попередніх або наступних заставодержателів. Враховуючи, що звернення стягнення на предмет застави припиняє заставу, право попереднього або наступного заставоутримувача рухомого майна вимагати дострокового виконання забезпечуваного зобов'язання може бути обумовлено в договорі, з якого випливає забезпечується зобов'язання. 

 Оскільки наявність або відсутність заставодержателів попередньої черги має принципове значення для заставодержателя, закон (п. 3 ст. 342 ЦК) вимагає від заставодавця повідомляти кожному наступному заставодержателю передбачені п. 1 ст. 339 ГК відомості про всі наявні застави цього майна. За збитки, завдані заставодержателям невиконанням цього обов'язку, відповідає заставодавець. Згідно п. 2 ст. 342 ГК наступний заставу допускається, якщо він не заборонений попередніми договорами про заставу. 

 У разі порушення заставодавцем правил про наступну заставу закон передбачає для нього несприятливі наслідки. Наприклад, якщо заставодавець передасть рухоме майно в наступний заставу, незважаючи на заборону, що міститься у попередній договорі застави, то відповідно до п. 2 ст. 351 ГК заставодержатель має право вимагати дострокового виконання забезпеченого заставою зобов'язання, а якщо його вимога не буде задоволена - звернути стягнення на предмет застави. 

 При порушенні правил про наступної іпотеці настають інші наслідки. Закон про іпотеку в п. 3 ст. 43 встановлює, що наступний договір про іпотеку, укладений незважаючи на заборону, встановлене попереднім договором про іпотеку, може бути визнаний судом недійсним за позовом заставодержателя за попереднім договором незалежно від того, чи знав заставодержатель щодо подальшого договором про такий заборону. Якщо наступна іпотека не заборонена, але наступний договір укладено з порушенням умов, передбачених для нього попереднім договором, вимоги заставодержателя щодо подальшого договором задовольняються в тій мірі, в якій їх задоволення можливе відповідно до умов попереднього договору про іпотеку. 

 Від наступних заставодержателів необхідно відрізняти спільних заставодержателів. Спільні залогодержатели - це особи, які мають частку в праві застави на відоме майно. Наприклад, до поручителя, який виконав зобов'язання, переходять права кредитора по цьому зобов'язанню і права, що належали кредитору як заставодержателю, в тому обсязі, в якому поручитель задовольнив вимогу кредитора (п. 1 ст. 365 ЦК). Отже, якщо особа, ручатися перед кредитором за виконання боржником основного зобов'язання, в якої частини виконає за боржника дане зобов'язання, то в силу вказівки закону до нього в цій частині перейде відповідна частка у праві застави, спочатку належав у повному обсязі кредитору як заставодержателю . Тут виникне множинність осіб на стороні заставодержателя. 

 Спільні залогодержатели представляють одну сторону в заставному правовідношенні. Ніхто з них не має права старшинства. Виходячи із суті заставного права, всі вимоги по відношенню до заставленого майна вони можуть реалізувати тільки спільними, погодженими і одночасними діями. Вимоги спільних заставодержателів підлягають задоволенню пропорційно їх частці у праві застави. 

 4. Предмет застави 

 Предметом застави є майно, спеціальним чином виділене у складі майна заставодавця або передане заставодержателю, з вартості якого заставодержатель має право в разі невиконання або неналежного виконання забезпеченого заставою зобов'язання задовольнити свої вимоги переважно перед іншими кредиторами. 

 В якості предмета застави можуть виступати як рухомі, так і нерухомі речі. Серед рухомих речей самостійним предметом застави можуть бути цінні папери. Застава цінного паперу виробляється за допомогою передачі її заставодержателю або в депозит нотаріуса, якщо інше не передбачено договором (п. 4 ст. 338 ЦК). При заставі іменних цінних паперів відповідний запис про заставу робиться в реєстрі власників іменних цінних паперів на підставі заставного розпорядження заставодавця. Договір застави повинен містити точне визначення предмета застави, тобто конкретні параметри закладаються цінних паперів. Деякі цінні папери, наприклад вексель і коносамент, можуть бути видані в кількох примірниках (1). При заставі цінних паперів, виданих в кількох примірниках, слід вимагати пред'явлення всіх виданих примірників (2). 

 --- 

 (1) Див: ст. 147 Кодексу торгового мореплавання РФ (СЗ РФ. 1999. N 18. Ст. 2207 (з послід. Зм.) (Далі - КТМ)) та п. 64 Положення про переказний і простий вексель. 

 (2) Див: Маковська А.А. Застава грошових коштів і цінних паперів. М., 1999. С. 34. 

 Цінний папір є, з одного боку, самостійним об'єктом цивільних прав, з іншого боку, формою посвідчення іншого об'єкта - майнового права. Тому виникає питання про те, що саме є предметом застави при заставі цінного паперу: сама цінний папір як річ чи засвідчене нею майнове право (1). Сучасне російське законодавство не містить прямої відповіді на це питання. Якщо п. 4 ст. 338 ГК говорить про заставу майнового права, посвідченого цінним папером, то інші законодавчі приписи (2) говорять про заставу цінного паперу. Зазначена проблема має вирішуватися виходячи з того, що права з цінного паперу слідують за правом на цінний папір, інакше кажучи, лише той, хто має право на папір, може здійснити право, що з паперу. Тому заставу цінних паперів є запорука особливого різновиду майна, який не можна зводити до застави майнових прав. При настанні підстав для звернення стягнення об'єктом стягнення буде сама цінний папір, а не право з неї (3). Тільки особа, що купила на торгах закладену цінний папір, може, за загальним правилом, здійснити право з неї. Винятки можна виявити у вексельному законодавстві (4). У деяких випадках заставу цінного паперу прирівнюється до застави конкретного майна, права на яке закріплює дана цінний папір. Наприклад, норма п. 4 ст. 912 ЦК встановлює, що товар, прийнятий на зберігання за подвійним або простим складським свідоцтвом, протягом усього часу зберігання може бути предметом застави шляхом застави відповідного свідоцтва. 

 --- 

 (1) Див: Там же. С. 26 - 27. 

 (2) Див, наприклад: ст. 33 Федерального закону від 2 грудня 1990 р. N 395-1 "Про банки і банківську діяльність" / / Відомості Верховної. 1996. N 6. Ст. 492 (з послід. Зм.). 

 (3) Цей висновок обумовлений тим обставиною, що чинний закон (ст. 128 ЦК) відносить цінні папери до різновиду речей. Раніше, коли теорія і законодавство відносили цінні папери до особливого різновиду майна, їх заставу розглядався як заставу (заклад) прав вимоги (див., наприклад: Звоницкий А.С. Указ. Соч. С. 198 - 201). 

 (4) Згідно п. 19 Положення про переказний і простий вексель векселедержатель, який володіє векселем на підставі заставного індосаменту ("валюта в забезпечення", "валюта в заставу", інша обмовка, що має на увазі заставу), може при невиконанні зобов'язання, забезпеченого заставою векселя, самостійно отримати платіж за векселем або передати його за передорученому індосаментом (див.: п. 3 інформаційного листа Президії ВАС РФ від 21 січня 2002 р. N 67 "Огляд практики розгляду арбітражними судами спорів, пов'язаних із застосуванням норм про договір, про заставу і інших забезпечувальних угоди з цінними паперами "/ / Вісник ВАС РФ. 2002. N 3). 

 Правовий режим застави бездокументарних цінних паперів (ст. 149 ЦК) аналогічний режиму, встановленому для застави прав (1), але не повністю збігається з ним. Справа в тому, що операції з бездокументарними цінними паперами можуть вчинятися тільки при зверненні до особі, яка здійснює офіційну запис прав (п. 2 ст. 149 ЦК). Необхідність здійснення заставних операцій з бездокументарними цінними паперами тільки при обов'язковому посередництва особи, офіційно здійснює записи прав, і відрізняє заставу бездокументарних цінних паперів від застави майнових прав (вимог), зазначених у законі в якості самостійного предмета застави (п. 1 ст. 336 ЦК) . 

 --- 

 (1) Див: Брагінський М.І. Зобов'язання і способи їх забезпечення: неустойка, застава, порука, банківська гарантія (Коментар до нового ЦК) / / Правові норми про підприємництво. Вип. 1. М., 1995. С. 55. 

 Застава майнових прав (вимог) є штучним розширенням ідеї застави стосовно до категорії "безтілесних речей" (res incorporales) (1). При заставі майнових прав вимоги, як і при заставі речей, між заставодержателем і заставодавцем виникає котре триває правовідносини. Перебуваючи в ньому, заставодавець має право в разі невиконання боржником забезпеченого зобов'язання звернути стягнення на заставлене майнове право і одержати задоволення за рахунок грошей, отриманих від його реалізації. Природа права застави на заставлені майнові права вимоги юридично однотипна з правом застави на закладені речі. Тільки на відміну від застави речей формою реалізації заставленого права вимоги, на яке звернено стягнення, буде цесія (2). 

 --- 

 (1) Див: Стругков В. Про закладі боргових вимог (De pignore nominum). СПб., 1890. С. 90. 

 (2) Юридична сутність застави майнових прав (вимог) була об'єктом численних наукових досліджень. У дореволюційній літературі з цього приводу були сформульовані різні теоретичні концепції, в тому числі цессіонние теорії застави майнових прав: 1) теорія цесії під відкладальною умовою, 2) теорія обмеженою цесії, 3) теорія сингулярного наступництва, а також теорії, що розглядали право застави на майнові права як право на право, і інші (див.: Звоницкий А.С. Указ. соч. С. 201 - 218; Стругков В. Указ. соч. С. 115 - 148). 

 Формула п. 1 ст. 336 ЦК не виключає можливості застави виняткових прав на об'єкти авторського і патентного права, на отримання винагороди за їх використання та ін Застава зазначених прав можливий як окремо, так і у складі майнового комплексу (п. 2 ст. 340 ЦК). 

 Не можуть бути предметом застави вимоги, нерозривно пов'язані з особою кредитора, зокрема вимоги про аліменти; про відшкодування шкоди, заподіяної життю або здоров'ю; інші права, поступка яких іншій особі заборонена законом (п. 1 ст. 336 ЦК). Перелік прав, уступка яких заборонена, повинен визначатися з урахуванням вимог ст. 383 ГК. 

 Чинним законодавством (п. 6 ст. 340 ЦК) допускається, що договором про заставу (а щодо застави, яка виникає на підставі закону, - законом) може бути передбачений заставу речей та майнових прав, які заставодавець набуде в майбутньому. При буквальному тлумаченні наведеної норми неважко помітити, що вона суперечить положенням п. п. 2 і 3 ст. 335 ГК, згідно з якими заставодавцем речі може бути її власник, або особа, яка має на неї право господарського відання, або особа, якій належить закладається право. У нормі п. 6 ст. 340 ГК отримала відображення ідея застави майбутніх речей, відома з часів римського права. Право застави при заставі речей та майнових прав, які заставодавець набуде в майбутньому, виникає після здійснення угоди застави тільки з моменту виникнення у заставодавця майнового права вимоги чи права власності на річ. Інакше кажучи, виникнення права застави за правилами п. 6 ст. 340 ЦК пов'язується з виникненням у заставодавця юридичної титулу на передане в заставу майно (1). Забезпечувальна сила такої застави вельми умовна. Право заставодавця на майно, що передається в заставу, може виникнути значно пізніше настання факту невиконання або неналежного виконання забезпечуваного зобов'язання, коли закінчиться термін позовної давності за вимогами кредитора, або взагалі не виникнути (2). 

 --- 

 (1) Аналогічну позицію займає і сучасна судова практика. У зв'язку з розглядом конкретної справи було зазначено, що за договором про заставу, укладеним на підставі п. 6 ст. 340 ГК, право застави виникає у заставодержателя тільки з моменту придбання заставодавцем відповідного майна (див.: п. 4 інформаційного листа Президії ВАС РФ від 15 січня 1998 р. N 26 "Огляд практики розгляду спорів, пов'язаних із застосуванням арбітражними судами норм Цивільного кодексу Російської Федерації про заставу "/ / Вісник ВАС РФ. 1998. N 3). 

 (2) Тому краще розглядати норму п. 6 ст. 340 ЦК як припис, що дозволяє брати в заставу вимоги за зобов'язаннями, в силу яких надалі будуть придбані речі і майнові права. 

 Чинним законодавством до речей віднесено також гроші. Але гроші у формі рублів РФ, є законним платіжним засобом на території Росії, не можуть бути предметом застави, оскільки вимоги заставодержателя підлягають задоволенню за рахунок грошових сум, виручених від реалізації предмета застави (1). Іноземна валюта здатна бути предметом застави, оскільки може бути реалізована за рублі РФ. 

 --- 

 (1) Те, що зазвичай називається запорукою грошової суми, є не що інше, як резервування джерела виконання грошового зобов'язання. Питання про те, можуть чи не можуть гроші бути предметом застави, вельми дискусійне. Детальніше див: Гонгало Б.М. Указ. соч. С. 144 - 150. 

 Нерухомі речі як предмет застави володіють істотними особливостями, які отримали відображення в законодавстві, зокрема в Законі про іпотеку. Загальні правила про заставу, що містяться в ЦК, застосовуються до іпотеки у випадках, коли самим ГК або Законом про іпотеку не встановлено інші правила (п. 2 ст. 334 ЦК). Відповідно до п. 1 ст. 5 Закону про іпотеку за договором про іпотеку може бути закладено нерухоме майно, вказане в п. 1 ст. 130 ЦК, права на яке зареєстровані в порядку, встановленому для державної реєстрації прав на нерухоме майно та угод з ним. За правилами, встановленими для іпотеки нерухомого майна, в заставу можуть передаватися права орендаря (право оренди) нерухомості (п. 5 ст. 5 Закону про іпотеку). Застава окремих видів нерухомого майна має свої особливості, відображені у спеціальних нормах ст.

 ст. 62 - 78 Закону про іпотеку. 

 При іпотеці підприємства або іншого майнового комплексу в цілому право застави поширюється на всі входить до складу цього підприємства або комплексу рухоме і нерухоме майно, у тому числі виключні права та права вимоги, включаючи придбані в період іпотеки, якщо інше не передбачено законом або договором (п . 2 ст. 340 ЦК, п. 2 ст. 70 Закону про іпотеку). 

 Іпотека будівлі або споруди можлива тільки за умови одночасної іпотеки за тим же договором земельної ділянки, на якій знаходиться ця будівля або споруда, якої частини цієї ділянки, яка функціонально забезпечує закладається об'єкт, або належить заставодавцю права оренди цієї ділянки або його відповідної частини (п. 3 ст. 340 ЦК). З урахуванням цих вимог в іпотеку з будівлею (спорудою) одночасно може бути віддано земельну ділянку, що належить заставодавцю на праві власності або праві оренди (1). 

 --- 

 (1) Про особливості застави права оренди земельних ділянок зі складу державних і муніципальних земель див. п. 5 інформаційного листа Президії ВАС РФ від 28 січня 2005 р. N 90 "Огляд практики розгляду арбітражними судами спорів, пов'язаних з договором про іпотеку" / / Вісник ВАС РФ. 2005. N 4. 

 У випадках, коли будівля (споруда) розташоване на земельній ділянці, наданій власникові будівлі (споруди) на праві постійного користування, будинок (споруду) може бути передано в іпотеку без земельної ділянки. Це випливає з ч. 3 ст. 69 Закону про іпотеку, згідно з якою право застави не поширюється на належне заставодавцю право постійного користування земельною ділянкою, на якій знаходиться підприємство, будівлю або споруду. При зверненні стягнення на таке підприємство, будівлю або споруду особа, яка придбаває це майно у власність, набуває право користування земельною ділянкою на тих же умовах і в тому ж обсязі, що й попередній власник нерухомого майна (заставодавець) (1). 

 --- 

 (1) Такої ж позиції дотримується і судова практика (див.: п. 45 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму ВАС РФ від 1 липня 1996 р. N 6/8 "Про деякі питання, пов'язані із застосуванням частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації "/ / Вісник ВАС РФ. 1996. N 9; Бюлетень ЗС РФ. 1996. N 9). 

 При іпотеці земельної ділянки право застави поширюється на перебувають або зводяться на цій ділянці будівлі та споруди, що належать заставодавцю, якщо в договорі не передбачено інше умова. При наявності в договорі умови про нерозповсюдження права застави на такі будівлі та споруди, у разі звернення стягнення на закладений земельну ділянку заставодавець зберігає право обмеженого користування (сервітут) тією його частиною, яка необхідна для використання будівлі або споруди відповідно до його призначення. Умови користування цією частиною ділянки визначаються угодою заставодавця з заставоутримувачем, а в разі спору - судом (п. 4 ст. 340 ЦК). Якщо іпотека встановлена на земельну ділянку, на якій знаходяться будівлі або споруди, що належать не заставодавцю, а іншій особі, то при зверненні заставоутримувачем стягнення на цю ділянку і при його продажу з публічних торгів до набувача ділянки переходять права та обов'язки, які стосовно цієї особи мав заставодавець (п. 5 ст. 340 ЦК). Застава земельних ділянок сільськогосподарського призначення можливий тільки з одночасним запорукою знаходяться і зводяться на цій ділянці будівель і споруд, що належать власнику земельної ділянки (п. 4 ст. 64 Закону про іпотеку). 

 Згідно п. 1 ст. 336 ЦК не може бути предметом застави майно, вилучене з обігу. Наприклад, не можуть бути предметом застави ділянки лісового фонду (ст. 12 Лісового кодексу (1)); земельні ділянки, зайняті перебувають у федеральній власності будовами, в яких розміщені для постійної діяльності Збройні Сили РФ, прикордонні війська (п. 4 ст. 27 ЗК) і пр. 

 --- 

 (1) СЗ РФ. 1997. N 5. Ст. 610 (з послід. Зм.) (Далі - ЛК). 

 Застава окремих видів майна, зокрема майна громадян, на яке не допускається звернення стягнення, може бути законом заборонений або обмежений (п. 2 ст. 336 ЦК). Згідно п. 1 ст. 446 Цивільного процесуального кодексу (1) стягнення за виконавчими документами не може бути звернено на наступне майно, що належить громадянину-боржнику на праві власності: 

 --- 

 (1) СЗ РФ. 2002. N 46. Ст. 4532 (з послід. Зм.) (Далі - ГПК). 

 - Житлове приміщення (його частини), якщо для громадянина-боржника і членів його сім'ї, які спільно проживають в належить приміщенні, воно є єдиним придатним для постійного проживання приміщенням (за винятком випадків, коли воно є самостійним предметом іпотеки); 

 - Земельні ділянки, на яких розташовані названі житлові приміщення, а також земельні ділянки, використання яких не пов'язано із здійсненням громадянином-боржником підприємницької діяльності (за винятком земельних ділянок, які стали самостійним предметом іпотеки); 

 - Предмети звичайної домашньої обстановки та вжитку, речі індивідуального користування (одяг, взуття та інші), за винятком коштовностей та інших предметів розкоші; 

 - Майно, необхідне для професійних занять громадянина-боржника, за винятком предметів, вартість яких перевищує сто встановлених федеральним законом мінімальних розмірів оплати праці; 

 - Племінна, молочна і робоча худоба, олені, кролики, птиця, бджоли, використовувані для цілей, не пов'язаних із здійсненням підприємницької діяльності, а також господарські будівлі та споруди, корми, необхідні для їх утримання; 

 - Насіння, необхідні для чергового посіву; 

 - Продукти харчування та гроші на загальну суму не менше трикратної встановленої величини прожиткового мінімуму самого громадянина-боржника, осіб, що перебувають на його утриманні, а в разі їх непрацездатності - шестиразовій встановленої величини прожиткового мінімуму на кожного із зазначених осіб; 

 - Паливо, необхідне родині громадянина-боржника для приготування своєї щоденної їжі та опалення протягом опалювального сезону свого житлового приміщення; 

 - Засоби транспорту і інше необхідне громадянину-боржнику у зв'язку з його інвалідністю майно; 

 - Призи, державні нагороди, почесні та пам'ятні знаки, якими нагороджений громадянин-боржник. 

 Відповідно до п. 2 ст. 446 ЦПК перелік майна організацій, на яке не може бути звернено стягнення за виконавчими документами, визначається федеральним законом. Зокрема, стягнення за вимогами кредиторів не можна звертати на рухоме і нерухоме майно богослужбового призначення (1), тому таке майно не може бути предметом застави. З тієї ж причини не можуть бути предметом застави земельної ділянки, що перебувають у державній або муніципальній власності (ст. 63 Закону про іпотеку). 

 --- 

 (1) Див: п. 5 ст. 21 Федерального закону від 26 вересня 1997 р. N 125-ФЗ "Про свободу совісті та релігійні об'єднання" / / Відомості Верховної. 1997. N 39. Ст. 4465 (з послід. Зм.). 

 Об'єкти цивільних прав, обмежені в обороті, можуть бути предметом застави. При здійсненні угоди з передачі в заставу таких об'єктів слід враховувати спеціальні вимоги законів та інших правових актів, які визначають правовий режим цього майна. Припустимо, при скоєнні заставних операцій із золотими злитками та іншими дорогоцінними металами необхідно враховувати правила про суб'єктний склад таких угод і порядку їх вчинення (1). 

 --- 

 (1) Див, наприклад: Постанова Уряду РФ від 30 червня 1994 р. N 756 "Про затвердження Положення про здійснення операцій з дорогоцінними металами на території Російської Федерації" / / Відомості Верховної. 1994. N 11. Ст. 1291 (з послід. Зм.). 

 Частина неподільної речі як частина майна, розділ якого в натурі неможливий без зміни його призначення (ст. 133 ЦК), не може бути предметом застави. Якщо річ є неподільною, то предметом застави може бути не реальна частина неподільної речі, а частка у праві власності (праві господарського відання) на неї. Наприклад, співвласник автомобіля не може закласти частину автомобіля, але може передати в заставу свою частку в праві власності на цей автомобіль з дотриманням правил п. 2 ст. 246 ГК. Власник нежитлового будинку не може віддати в заставу будь-якої поверх (п. 4 ст. 5 Закону про іпотеку), але може передати в заставу частку в праві власності, відповідну частці поверху в будівлі. Аналогічним чином, якщо неподільна річ належить на праві власності (праві господарського відання) декільком співвласникам (суб'єктам іншого речового права), кожен з них може передати в заставу свою частку в праві власності (або іншому речовому праві), але не реальну частину такої речі. 

 Частина подільної речі може бути передана у заставу тільки після її розділу, оскільки до цього частина речі не є самостійним об'єктом права. 

 Якщо предметом застави є головна річ, то права заставодержателя поширюються на її приналежності, якщо інше не передбачено договором (п. 3 ст. 5 Закону про іпотеку). На плоди, продукцію та доходи, отримані в результаті використання заставленого майна, право застави поширюється лише у випадках, передбачених договором (п. 1 ст. 340 ЦК). 

 5. Підстави виникнення заставного правовідносини 

 Заставне правовідносини і що з нього право застави може виникнути як в силу договору, так і на підставі інших юридичних фактів, зазначених у законі. 

 Застава виникає на підставі закону при настанні вказаних у ньому обставин, якщо в законі передбачено, яке майно і для забезпечення виконання якого зобов'язання визнається які у заставі (п. 3 ст. 334 ЦК). До застави, яка виникає на підставі закону, якщо самим законом не встановлено інше, застосовуються правила ЦК про заставу, що виникає в силу договору. У чинному законодавстві норми про заставу, що виникає на підставі закону, нечисленні. Так, згідно з п. 5 ст. 488 ЦК, якщо інше не передбачено договором купівлі-продажу, проданий в кредит товар з моменту його передачі покупцеві і до його оплати визнається які у заставі у продавця для забезпечення виконання покупцем його обов'язку по оплаті товару. В силу правила п. 1 ст. 587 ЦК при передачі під виплату ренти земельної ділянки або іншого нерухомого майна одержувач ренти в забезпечення зобов'язання її платника набуває право застави на це майно. 

 Згідно п. 1 ст. 77 Закону про іпотеку, якщо інше не передбачено федеральним законом або договором, житловий будинок або квартира, придбані або побудовані повністю або частково з використанням кредитних коштів банку або іншої кредитної організації або коштів цільової позики, наданого іншою юридичною особою на їх придбання або будівництво, вважаються знаходяться в заставі з моменту державної реєстрації права власності позичальника на житловий будинок або квартиру. Заставодержателем за даним застави є банк або інша кредитна організація або юридична особа, що надали кредит або цільову позику на придбання або будівництво житлового будинку або квартири. У ст. ст. 64.1 і 64.2 Закону про іпотеку містяться норми про іпотеку в силу закону земельних ділянок або права оренди цих ділянок, аналогічні нормі п. 1 ст. 77 Закону про іпотеку. 

 Згідно ст. 4 Женевської міжнародної Конвенції про морські застави та іпотеки від 6 травня 1993 (1) морською заставою щодо судна забезпечуються різноманітні вимоги, зазначені в цій статті, зокрема, вимоги щодо виплати заробітної плати та інших сум, які належать капітану, командному складу і іншим членам екіпажу судна у зв'язку з їх роботою на судні. У ст. 5 Конвенції визначено, що морські застави, зазначені в ст. 4, мають пріоритет перед зареєстрованими іпотеками та обтяженнями. 

 --- 

 (1) Росія є учасницею даної Конвенції (див.: Федеральний закон від 17 грудня 1998 р. N 184-ФЗ "Про приєднання Російської Федерації до Міжнародної конвенції про морські застави та іпотеки 1993 року" / / СЗ РФ. 1998. N 51. Ст. 6266). 

 У всіх наведених випадках виникнення застави на підставі закону повинні бути дотримані вимоги п. 3 ст. 334 ГК: по-перше, вказано, яке майно вважається які у заставі, по-друге, визначено, для забезпечення виконання якого зобов'язання майно визнається які у заставі, по-третє, описані обставини (юридичні факти), настання яких необхідно для виникнення застави . 

 Найважливішим підставою виникнення права застави є договір. У договорі про заставу мають бути зазначені предмет застави та його оцінка, істота, розмір і строк виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, а також в якої зі сторін перебуває закладене майно (п. 1 ст. 339 ЦК). Перераховані умови відносяться до розряду істотних умов договору про заставу (1). Крім цього в договорі про іпотеку мають бути зазначені: право, з якого майно, що є предметом іпотеки, належить заставодавцю; найменування органу, що здійснює державну реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним, що зареєстрував це право заставодавця. Якщо предметом іпотеки є належне заставодавцю право оренди, орендоване майно має бути визначено в договорі про іпотеку так само, як якщо б вона сама була предметом оренди (п. 2 ст. 9 Закону про іпотеку). 

 --- 

 (1) Див: п. 43 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму ВАС РФ від 1 липня 1996 р. N 6/8 "Про деякі питання, пов'язані із застосуванням частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації". 

 Умови про предмет застави вважатимуться узгодженими, якщо заставодавець і заставодержатель внесуть до нього дані, що дозволяють однозначно ідентифікувати предмет застави. Наприклад, якщо предметом застави є будівля, то при його передачі в заставу в договорі необхідно відобразити дані, що містяться в документах технічного обліку нерухомості і в документах, що оформляють державну реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним (адреса будівлі, його призначення, планування, загальна площа, номер державної реєстрації та інші ознаки). До договору також необхідно докласти кадастровий план земельної ділянки, на якій розташована будівля, з присвоєним ділянці кадастровим номером. Якщо предметом застави є право вимоги, то необхідно чітке опис зобов'язання чи іншого правовідносини, з якого воно виникло і у зв'язку з яким воно зберігає свою дійсність. Зазначені вимоги про необхідність індивідуалізації предмета застави є наслідком принципу спеціальності застави: об'єктом застави може бути тільки відоме, певне майно (1). Виключення з даного принципу становить визначення предмета при заставі товарів в обороті, в силу чого застава товарів в обігу набуває рис особливого різновиду застави. 

 --- 

 (1) Див: Покровський І.А. Основні проблеми цивільного права. С. 215. 

 Принцип спеціальності застави має свої особливості при іпотеці (заставі нерухомості). Детальніше про це див: Мейер Д.І. Російське громадянське право. Ч. 2. С. 200 - 201; Ем В.С., Рогова Є.С. Новий закон про іпотеку і його місце в системі російського законодавства / / Законодавство. 1999. N 3. С. 8 - 17. 

 У договорі можуть бути узгоджені інші умови, що стосуються предмета застави, але не ідентифікують його. Їх відсутність у договорі не впливає на його дійсність. Наприклад, при укладенні договору про іпотеку заставодавець зобов'язаний у письмовій формі попередити заставодержателя про всі відомі йому до моменту державної реєстрації договору права третіх осіб на предмет іпотеки (правах застави, довічного користування, оренди, сервітути та інші права). Невиконання цього обов'язку заставодавцем дає заставодержателю лише право вимагати дострокового виконання забезпеченого іпотекою зобов'язання або зміни умов договору про іпотеку (ст. 12 Закону про іпотеку), але не тягне недійсності договору про іпотеку. 

 Умови про суть, розмір і терміни виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, визнаються узгодженими, якщо в договорі застави є відсилання або до договору, що регулює основне зобов'язання і містить відповідні умови, або до іншим документам, що містить дані про суть, розмір і терміни виконання зобов'язання, забезпеченого заставою. Умова про оцінку предмета застави має узгоджуватися заставодавцем і заставодержателем (1). 

 --- 

 (1) У підприємницькому обороті оцінка предмета застави здійснюється, як правило, на основі висновків професійних оцінювачів (див.: Федеральний закон від 29 липня 1998 р. N 135-ФЗ "Про оціночної діяльності в Російській Федерації" / / Відомості Верховної. 1998. N 31. Ст. 3813 (з послід. зм.)). 

 6. Оформлення застави 

 Для договору про заставу передбачена обов'язкова письмова форма (п. 2 ст. 339 ЦК), недотримання якої тягне недійсність договору (п. 4 ст. 339 ЦК). 

 Відповідно до абз. 2 п. 2 ст. 339 ГК нотаріальному посвідченню підлягає договір про заставу рухомого майна або заставу прав на майно, укладений в забезпечення зобов'язань за договором, який повинен бути нотаріально посвідчений. Прикладом договору про заставу рухомого майна, що підлягає нотаріальному посвідченню, може служити договір застави, здійснений з метою забезпечення виконання зобов'язань, що випливають з договору ренти, який сам у всіх випадках підлягає нотаріальному посвідченню (ст. 584 ЦК). Можливість і необхідність укладення такого договору застави випливають з п. 2 ст. 587 ГК, згідно з яким істотною умовою договору ренти, що передбачає відчуження рухомого майна, є умова про надання платником ренти її одержувачу забезпечення, передбаченого ст. 329 ГК. 

 Договір іпотеки укладається у письмовій формі і підлягає державній реєстрації (п. 1 ст. 10 Закону про іпотеку). Договір іпотеки вважається укладеним і набирає чинності з моменту його державної реєстрації (п. 2 ст. 10 Закону про іпотеку) (1). Порядок реєстрації договору іпотеки врегульовано ст. ст. 19 - 28 Закону про іпотеку і ст. 29 Федерального закону від 29 липня 1997 р. N 122-ФЗ "Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним" (2). 

 --- 

 (1) У зв'язку з цим п. 4 ст. 339 ГК, що передбачає, що договір іпотеки, не зареєстрований в реєстрі прав на нерухоме майно та угод з ним, є недійсним, не підлягає застосуванню. Справа в тому, що згідно з п. 2 ст. 334 ЦК норми Закону про іпотеку мають переважне значення перед нормами ЦК в питаннях регламентації застави нерухомості. 

 (2) СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3594 (з послід. Зм.). 

 Слід мати на увазі, що право застави на нерухоме майно, будучи зареєстрованим у державному реєстрі прав на нерухоме майно, підкоряється принципам іпотечної системи (1): 

 --- 

 (1) Тут ми стикаємося ще з одним розумінням іпотеки. У дореволюційній Росії і в ряді країн континентальної Європи під іпотечної системою розумілася вся система реєстрації прав на нерухоме майно в поземельних книгах. Позначення системи реєстрації різних прав на нерухоме майно словом "іпотечна" пояснити тим, що реєстрація прав спочатку народилася як реєстрація права застави на нерухомість в поземельних книгах. 

 - По-перше, принципом спеціальності, що полягає в тому, що запис про іпотеку в державному реєстрі прав на нерухоме майно стосується строго певного, конкретного об'єкта нерухомості; 

 - По-друге, принципом обов'язковості, що означає, що право іпотеки має юридичну значимість для всіх третіх осіб тільки після внесення запису про неї до державного реєстру прав на нерухоме майно; 

 - По-третє, принципом гласності (публічності), що припускає доступність запису про іпотеку в державному реєстрі прав на нерухоме майно всім зацікавленим особам; 

 - По-четверте, принципом вірогідності, що припускає презумпцію правильності та законності запису про іпотеку в державному реєстрі прав на нерухоме майно, яка може бути спростована тільки судом; 

 - По-п'яте, принципом старшинства, що полягає в тому, що право застави, внесена до державного реєстру прав на нерухоме майно раніше іншого права застави, є попереднім заставою, а зареєстроване пізніше - подальшим заставою. Права попереднього заставодержателя підлягають переважної реалізації в порівнянні з правами наступного заставоутримувача (1). 

 --- 

 (1) Детальніше про принципи іпотечної системи див.: Мейер Д.І. Російське громадянське право. Ч. 2. С. 200 - 201. Збіг ряду цих принципів з ознаками речових прав (принципами речового права) також невипадково (див. § 1 гл. 18 і § 1 гл. 23 т. II цього підручника), що свідчить про речове-правову природу заставного права. 

 Договори застави рухомого майна, в тому числі застави автотранспортних засобів, не підлягають державній реєстрації, а тому не стають недійсними через її відсутність (1). 

 --- 

 (1) Див: п. 1 інформаційного листа Президії ВАС РФ від 15 січня 1998 р. N 26 "Огляд практики розгляду спорів, пов'язаних із застосуванням арбітражними судами норм Цивільного кодексу Російської Федерації про заставу". 

 Окремі види застави можуть бути оформлені документом, відмінним від договору застави. Так, п. 2 ст. 358 ЦК передбачає особливу форму для застави речей у ломбарді - заставний квиток. Відповідно до п. 4 ст. 912 ГК товар, прийнятий на зберігання за подвійним або простим складським свідоцтвом, протягом часу його зберігання може бути предметом застави шляхом застави відповідного свідоцтва, що є цінним папером. Слід враховувати, що заставне свідоцтво (варант) разом зі складським свідоцтвом або окремо від неї може передаватися за передавальними написами (ст. 915 ЦК). Тримач заставного свідоцтва, інший, ніж утримувач складського свідоцтва, має право застави на товар у розмірі виданого за заставним свідоцтвом кредиту і відсотків по ньому. При заставі товару про це робиться відмітка на складському свідоцтві (п. 3 ст. 914 ЦК). 

 Чинне законодавство не передбачає можливість оформлення застави нерухомості (іпотеки) будь-яким іншим документом, крім договору про заставу. Але при цьому права заставодержателя за забезпеченим іпотекою зобов'язанням і за договором про іпотеку можуть бути засвідчені заставної (п. 1 ст. 13 Закону про іпотеку) (1). Закладний можуть бути засвідчені права заставодержателя по іпотеці в силу закону і по забезпеченому даної іпотекою зобов'язанню. Згідно п. 2 ст. 13 Закону про іпотеку заставна є іменним цінним папером, що засвідчує право її законного власника, по-перше, на одержання виконання за грошовим зобов'язанням, забезпеченим іпотекою майна, зазначеного в договорі про іпотеку, причому без подання інших доказів існування цього зобов'язання, по-друге, його право застави на вказане в договорі про іпотеку майно. 

 --- 

 (1) У дореволюційній Росії на тих територіях, де існувала система реєстрації застави нерухомості в поземельній книзі, він оформлявся заставними свідоцтвами (докладніше див: Дрожжин П.Т. Заставні свідоцтва та порядок їх отримання. Пг., 1915), а там, де така система була відсутня, - заставної на нерухоме майно (закладений фортецею), засвідченої нотаріусом (докладніше див: Побєдоносцев К.П. Курс цивільного права. Ч. I. С. 648 - 649). У радянський період заставу будівель і права забудови в забезпечення видаваних кредитними установами позик і в забезпечення договорів з державними підприємствами та установами оформлявся заставними свідоцтвами, що видаються нотаріальними конторами (ст. 90 ЦК РРФСР 1922 р.). 

 Заставна повинна містити в собі такі обов'язкові реквізити: 

 1) слово "заставна", включене в назву документа; 

 2) ім'я заставодавця і вказівка місця його проживання або його найменування і вказівку місця знаходження, якщо заставодавець - юридична особа; 

 3) ім'я початкового заставоутримувача і вказівку місця його проживання або його найменування і вказівку місця знаходження, якщо заставодержатель - юридична особа; 

 4) назва кредитного договору або іншого грошового зобов'язання, виконання якого забезпечується іпотекою, з зазначенням дати і місця укладання такого договору або підстави виникнення забезпеченого іпотекою зобов'язання; 

 5) ім'я боржника за забезпеченим іпотекою зобов'язанням, якщо боржник не є заставодавцем, і вказівка місця реєстрації боржника або його найменування і вказівку місця знаходження, якщо боржник - юридична особа; 

 6) зазначення суми зобов'язання, забезпеченої іпотекою, і розміру відсотків, якщо вони підлягають сплаті за цим зобов'язанням, або умов, що дозволяють в належний момент визначити цю суму і відсотки; 

 7) зазначення строку сплати суми зобов'язання, забезпеченої іпотекою, а якщо ця сума підлягає сплаті по частинах - термінів (періодичності) відповідних платежів та розміру кожного з них, або умов, що дозволяють визначити ці строки і розміри платежів (план погашення боргу); 

 8) назву та достатню для ідентифікації опис майна, на яке встановлена іпотека, і вказівка місця знаходження такого майна; 

 9) грошову оцінку майна, на яке встановлена іпотека, а у випадках, якщо встановлення іпотеки є обов'язковим у силу закону, - грошову оцінку майна, підтверджену висновком оцінювача; 

 10) найменування права, з якого майно, що є предметом іпотеки, належить заставодавцю, і органу, що зареєстрував це право (із зазначенням номера, дати і місця державної реєстрації), а якщо предметом іпотеки є належне заставодавцю право оренди - точна назва майна, що є предметом оренди, і термін дії цього права (у разі видачі заставної при іпотеці в силу закону включення в заставну цих даних забезпечується органом, що здійснює державну реєстрацію іпотеки); 

 11) вказівка на те, що майно, що є предметом іпотеки, обтяжене правом довічного користування, оренди, сервітутом, іншим правом або, навпаки, не обтяжене ніяким з підлягають державної реєстрації прав третіх осіб на момент державної реєстрації іпотеки; 

 12) підпис заставодавця, а якщо він є третьою особою - також і боржника за забезпеченим іпотекою зобов'язанням; 

 13) відомості про державну реєстрацію іпотеки; 

 14) зазначення дати видачі заставної початкового заставодержателю. 

 Документ, в якому відсутній будь-який з вищевказаних реквізитів, не є заставної (п. 1 ст. 14 Закону про іпотеку). 

 Законному власнику заставної належать всі засвідчені нею права, в тому числі права заставодержателя і права кредитора за забезпеченим іпотекою зобов'язанням, незалежно від початкового заставоутримувача і попередніх власників заставної (п. 2 ст. 48 Закону про іпотеку). Початкові залогодержатели - кредитори (як правило, банки та інші кредитні установи), продаючи заставні, рефінансують свою діяльність, залучаючи з ринку нові грошові ресурси, що використовуються ними для видачі нових кредитів (1). 

 --- 

 (1) У таких випадках прийнято говорити про закладений як інструменті організації вторинного ринку іпотечного кредитування (докладніше про це див: Правові проблеми організації ринку іпотечного кредитування в Росії / Під ред. В.С. Ема. М., 1999. С. 38 - 52, 79 - 82). 

 Заставна не замінює договір про заставу, а лише є оборотним документом, що полегшує передачу прав заставодержателя за договором застави нерухомості та права вимоги з забезпеченого іпотекою зобов'язання з метою організації їх комерційного обороту. Тому згідно п. 5 ст. 47 Закону про іпотеку поступка прав за договором про іпотеку або забезпеченим іпотекою зобов'язанням, права з яких засвідчені заставної, не допускається. При здійсненні такої угоди вона визнається нікчемною. Передача прав по заставної іншій особі здійснюється шляхом укладення угоди у простій письмовій формі і означає передачу цієї особи всіх засвідчуваних нею прав. Заставна в чинному Законі про іпотеку не має нічого спільного із заставними (закладними фортецями) і заставними листами, які використовувалися в дореволюційній Росії (1). 

 --- 

 (1) Дореволюційна російська заставна (заставна фортеця) оформляла відносини за участю фізичних осіб і містила в собі абстрактне обіцянку сплатити відому суму за формулою: таке-то нерухоме майно обтяжене боргом на користь того-то, завдяки чому заставодержатель набував також право на отримання зазначеної суми. Тому при пред'явленні закладений до стягнення боржник викликався "до відповіді і платежу" (див.: Кассо Л.А. Указ. Соч. С. 260 - 261). З урахуванням абстрактного характеру закладений російський законодавець забороняв її передачу третім особам (див.: Бобріна А.І. З питання про передачу закладених фортець / / Журнал Міністерства юстиції. 1898. Июнь. С. 81 - 113). Заставні листи в дореволюційній Росії представляли собою купонні облігації, що містили зобов'язання банку по виплаті їх номінальної вартості і відсотків по купону, але без заставного права на користь власників цих аркушів (див.: Кассо Л.А. Указ. Соч. С. 265). Детальніше про це див: Правові проблеми організації ринку іпотечного кредитування в Росії. С. 79 - 82, 187 - 197. 

 7. Юридична природа права застави 

 Право застави виникає з моменту укладення договору про заставу (ст. 341 ЦК, ст. 11 Закону про іпотеку), а щодо застави майна, яке підлягає передачі заставодержателю, - з моменту передачі цього майна, якщо інше не передбачено договором про заставу (ст . 341 ЦК). Право застави на товари в обороті виникає одночасно з виникненням у заставодавця права власності або права господарського відання на ці товари (п. 2 ст. 357 ЦК). Майно, закладене за договором про іпотеку, вважається обтяженим іпотекою з моменту виникнення права застави. Право застави на нерухоме майно виникає за умови внесення іпотеки до державного реєстру прав на нерухоме майно. 

 З моменту виникнення права застави заставодержатель набуває переважне право на отримання задоволення з вартості заставленого майна перед іншими кредиторами заставодавця, за винятками, встановленими законом (абз. 1 п. 1 ст. 334 ЦК). Крім того, заставодержатель може отримати переважне задоволення з страхового відшкодування за втрату або пошкодження заставленого майна незалежно від того, на чию користь воно застраховано, якщо тільки втрата або пошкодження не відбулися з причин, за які заставодержатель відповідає (абз. 2 п. 1 ст. 334 ЦК). Право застави має переважний характер незалежно від того, яке майно виступає предметом застави, чи є у заставодавця інше майно, елементом якого виду застави воно є. 

 Чинним законодавством встановлено деякі вилучення з переважного права заставодержателя. Згідно п. 4 ст. 134 Федерального закону "Про неспроможність (банкрутство)" при зверненні стягнення на майно банкрута-заставодавця вимоги кредитора-заставодержателя задовольняються за рахунок вартості предмета застави перед вимогами інших кредиторів, за винятком вимог кредиторів першої та другої черги. Інакше кажучи, при банкрутстві заставодавця вимоги кредиторів-заставодержателів задовольняються в третю чергу. Відповідно до ст. 49 Федерального закону від 21 липня 1997 р. N 119-ФЗ "Про виконавче провадження" (1) на заставлене майно може бути звернено стягнення при недостатності у боржника іншого майна для повного задоволення пред'явлених йому вимог, не забезпечених заставою. Заставодержатель, який залишив за собою заставлене майно, зобов'язаний задовольнити вимоги кредиторів, користуються перевагою перед його вимогою, з вартості заставленого майна в розмірі, що не перевищує вартості цього майна. Зауважимо, що згідно ст. 78 даного Закону перевага перед вимогами заставодержателя надано кредиторам чотирьох черг. Встановлення законодавцем подібних винятків з переважного права заставодержателя істотно знижують саму цінність заставного права (2). 

 --- 

 (1) СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3591 (з послід. Зм.) (Далі - Закон про виконавче провадження). 

 (2) Детальніше про це див: Ем В.С., Рогова Є.С. Указ. соч. С. 8 - 17. 

 Отже, з урахуванням вилучень, встановлених чинним законодавством, переважний характер права застави проявляється в чистому вигляді лише при конкуренції вимог однієї черги, які можуть бути задоволені за рахунок певного майна. У цьому випадку пріоритет у задоволенні, безумовно, повинен бути відданий вимогу, забезпеченому правом застави на це майно. 

 У випадках, коли предметом застави є речі, особливо нерухомі, переважне право заставодержателя має ознаками речового права. Право застави є правом на чужу річ і припиняється з загибеллю закладеної речі (пп. 3 п. 1 ст. 352 ЦК), а також у разі продажу закладеної речі з торгів (пп. 4 п. 1 ст. 352 ЦК). Воно носить абсолютний характер і користується речове-правовим захистом. Заставодержатель, якому заставлене майно було передано у володіння, має право витребувати його з чужого незаконного володіння, в тому числі з володіння заставодавця, використовуючи норми про виндикационном (речовому) позові. У випадках, коли за умовами договору заставодержателю надано право користування переданим йому предметом застави, він може вимагати від інших осіб, в тому числі від самого заставодавця, усунення будь-яких порушень свого права, хоч би ці порушення і не були поєднані з позбавленням володіння, за правилами про негаторному позові (ст. 347 ЦК). Заставодержатель за договором про іпотеку завжди має право на пред'явлення віндикаційного позову, незважаючи на те, що предмет іпотеки у нього не знаходиться (п. 3 ст. 33 Закону про іпотеку). Крім того, якщо заставодавець не здійснює захист своїх прав на закладене майно або відмовився від неї, то заставодержатель за договором іпотеки має право без спеціального доручення використовувати від імені заставодавця всі способи захисту, передбачені ст. 12 ГК, а також вимагати від заставодавця відшкодування понесених у зв'язку з цим необхідних витрат (п. 2 ст. 33 Закону про іпотеку). 

 Право застави слід за річчю, яка є предметом застави (ст. 353 ЦК). При заставі нерухомого майна за договором про іпотеку право застави зберігає силу незалежно від того, чи були при переході цього майна до інших осіб порушені будь правила, встановлені для такого переходу (п. 3 ст. 38 Закону про іпотеку).

 Нарешті, його зміст імперативно визначено законом (п. 1 ст. 334 ЦК), а при невиконанні боржником зобов'язання, забезпеченого заставою речі, заставодержатель незалежно від волі заставодавця має право сам домогтися звернення стягнення на закладену річ і її реалізації з торгів, щоб тим самим отримати задоволення своїх вимог за рахунок цієї речі. Право застави в більшості випадків має об'єктом індивідуально визначені речі, а також підпорядковується дії принципу публічності (1). 

 --- 

 (1) Див: § 1 і 2 гл. 23 т. II цього підручника. 

 Дещо іншим є право застави, коли предметом застави виступають майнові права, бездокументарні цінні папери, а також товари, що знаходяться в обороті. Оскільки ці об'єкти не є індивідуально-певними речами, право застави в їх відношенні не може мати речового характеру. Так, при їх заставі заставодержатель не може здійснювати власницької захист (1). 

 --- 

 (1) На жаль, судова практика поки достатньо широко використовує механізм виндикационном захисту для витребування бездокументарних цінних паперів (див.: п. 7 інформаційного листа Президії ВАС РФ від 21 квітня 1998 р. N 33 "Огляд практики вирішення спорів по операціях, пов'язаних з розміщенням та обігом акцій "/ / Вісник ВАС РФ. 1998. N 6). 

 Разом з тим при заставі майнових прав і бездокументарних цінних паперів, так само як і при заставі індивідуально-визначених речей, право застави зберігається при їх переході до інших осіб (ст. ст. 353, 384 ЦК) і припиняється з припиненням закладених прав і прав на бездокументарні цінні папери (ст. 352 ЦК). Вимоги кредитора-заставодержателя при невиконанні зобов'язань, забезпечених заставою майнових прав, бездокументарних цінних паперів і товарів в обігу, також задовольняються незалежно від волі залогодателей в результаті дій заставодержателів по зверненню стягнення на ці об'єкти. Отже, право застави на них за формою і способам його здійснення при невиконанні забезпечуваного зобов'язання однотипно праву застави на речі. 

 Таким чином, право застави загалом можна охарактеризувати як право на чуже майно, завдяки якому заставодержатель у разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою такого майна, має можливість своїми діями, не залежними від волі заставодавця, звернути стягнення на заставлене майно і задовольнити свої вимоги за рахунок його вартості (1). 

 --- 

 КонсультантПлюс: примітка. 

 Монографія М.І. Брагінського, В.В. Витрянского "Договірне право. Загальні положення" (Книга 1) включена до інформаційного банку відповідно до публікації - Статут, 2001 (видання 3-е, стереотипне). 

 (1) Питання про юридичну природу права застави відноситься до числа "вічних проблем" цивілістики. Огляд думок див.: Анненков К.С. Система російського громадянського права. СПб., 1901. С. 390 - 410; Брагінський М.І., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 396 - 404; Звоницкий А.С. Указ. соч. С. 173 - 249; Кассо Л.А. Указ. соч. С. 168 - 175; Хвостов В.М. Указ. соч. С. 326 - 340. 

 8. Зміст заставного правовідносини 

 З певними обмеженнями заставодавець зберігає право розпорядження заставленим майном. Згідно п. 2 ст. 346 ГК він має право відчужувати предмет застави, передавати його в оренду або в безоплатне користування іншій особі або іншим чином розпоряджатися ним, але тільки за згодою заставодержателя, якщо інше не передбачено законом або договором і не випливає із суті застави. Угода, що обмежує право заставодавця-громадянина заповідати заставлене майно, мізерно. У разі розпорядження заставодавцем предметом застави з порушенням зазначених правил заставодержатель має право вимагати дострокового виконання забезпеченого заставою зобов'язання, а якщо ця вимога не буде задоволена, то може звернути стягнення на предмет застави (пп. 3 п. 2 ст. 351 ЦК). 

 Дещо інші наслідки передбачені ст. 39 Закону про іпотеку. При відчуженні нерухомого майна, закладеного за договором про іпотеку без згоди заставодержателя або з іншим порушенням вимог закону або умов договору про іпотеку, заставодержатель має право за своїм вибором вимагати або визнання недійсною угоди з відчуження заставленого майна та застосування наслідків, передбачених ст. 167 ГК, або дострокового виконання забезпеченого іпотекою зобов'язання та звернення стягнення на заставлене майно незалежно від того, кому воно належить. Набувач майна, закладеного за договором про іпотеку, несе солідарно з боржником відповідальність за невиконання зобов'язання, забезпеченого іпотекою, у межах вартості зазначеного майна, якщо буде доведено, що в момент придбання майна він знав або повинен був знати про те, що майно відчужується без згоди заставодержателя або з іншим порушенням вимог закону або умов договору про іпотеку. Якщо заставлене майно відчужене з порушенням вимог закону або умов договору про іпотеку заставодавцем, не є боржником за зобов'язанням, забезпеченим іпотекою, то в цьому випадку поряд з боржником за забезпеченим іпотекою зобов'язанням солідарну відповідальність несуть як набувач майна, так і колишній заставодавець. 

 Коли предмет застави залишається у заставодавця, останній має право, якщо інше не передбачено договором і не випливає із суті застави, користуватися предметом застави відповідно до його призначення, у тому числі отримувати з нього плоди та доходи (п. 1 ст. 346 ЦК). При заставі з передачею предмета застави заставодержателю останній має право користуватися переданим йому предметом застави лише у випадках, передбачених договором, регулярно представляючи заставодавцю звіт про користування. Згідно з угодою на заставодержателя може бути покладений обов'язок здобувати з предмета застави плоди та доходи з метою погашення основного зобов'язання або в інтересах заставодавця (1). 

 --- 

 КонсультантПлюс: примітка. 

 Підручник "Римське приватне право" (під ред. І.Б. Новицького, І.С. Перетерского) включений до інформаційного банку відповідно до публікації - МАУП, 2004. 

 (1) Зазначена обов'язок нагадує антіхрезу (antichresis) римського права - особливе повноваження, яке надавалося кредитору в договорі застави нерухомого майна. Воно полягало в можливості використання заставодержателем переданої йому в заставу речі у власних інтересах: проживати в закладеному будинку, присвоювати в рахунок сплати відсотків плоди та доходи, які могли бути отримані від використання цієї речі, наприклад, від здачі в оренду закладеного будинку, зняття врожаю із земельної ділянки та ін (див.: Римське приватне право / Под ред. І.Б. Новицького і І.С. Перетерского. С. 344). На жаль, чинний російський Закон про іпотеку не тільки не передбачив, а й прямо виключив можливість застосування конструкції, подібної антіхрезе. 

 У зміст заставного відносини входять права та обов'язки сторін зі страхування предмета застави та забезпечення його збереження. Якщо інше не передбачено законом або договором, то залежно від того, у кого знаходиться заставлене майно, заставодавець або заставодержатель зобов'язані, по-перше, за рахунок заставодавця страхувати від ризиків втрати і пошкодження заставлене майно на повну вартість (а якщо повна вартість майна перевищує розмір забезпеченого заставою вимоги, то на суму не нижче розміру вимоги); по-друге, вживати заходів, необхідних для забезпечення схоронності закладеного майна, у тому числі для захисту його від посягань і вимог з боку третіх осіб. 

 Якщо зазначені обов'язки будуть порушені заставодавцем, то заставодержатель має право вимагати дострокового виконання забезпеченого заставою зобов'язання, а якщо його вимога не буде задоволена - звернути стягнення на предмет застави (пп. 2 п. 2 ст. 351 ЦК). Аналогічні наслідки настають у разі, коли заставодавець перешкоджає заставодержателю в реалізації його права перевіряти за документами і фактично наявність, кількість, стан і умови зберігання заставленого майна, що перебуває у заставодавця. При порушенні заставодержателем своїх обов'язків зі страхування предмета застави, забезпечення його збереження, негайного повідомлення заставодавця про виникнення загрози втрати або пошкодження предмета застави, інших порушеннях, що створюють загрозу втрати або пошкодження заставленого майна, заставодавець має право вимагати дострокового припинення застави. 

 Заставодавець несе ризик випадкової загибелі або випадкового пошкодження заставленого майна, якщо інше не передбачено договором про заставу. Заставодержатель, якому передано заставлене майно, відповідає за повну чи часткову втрату або пошкодження переданого йому предмета застави, якщо не доведе, що може бути звільнений від відповідальності у відповідності зі ст. 401 ГК. 

 Заставодержатель, якому переданий предмет застави, відповідає за втрату заставленого майна в розмірі його дійсної вартості, а за його пошкодження - у розмірі суми, на яку ця вартість знизилася, незалежно від суми, в яку був оцінений предмет застави при передачі його заставодержателю. Якщо внаслідок пошкодження предмет застави змінився настільки, що його не можна використовувати за прямим призначенням, заставодавець має право відмовитися від нього і зажадати відшкодування за втрату заставленого майна. Договором може бути передбачений обов'язок заставодержателя, у якого перебуває закладене майно, відшкодувати заставодавцю інші збитки, завдані втратою чи пошкодженням предмета застави. Заставодавець, який є боржником за забезпеченим заставою зобов'язанням, має право зарахувати вимога до заставодержателя, якому переданий предмет застави, про відшкодування збитків, заподіяних втратою або пошкодженням предмета застави, в погашення зобов'язання, забезпеченого заставою (п. 2 ст. 344 ЦК). 

 У процесі реалізації заставного правовідносини предмет застави може бути замінений за згодою заставодержателя, якщо законом або договором не передбачено інше. Коли предмет застави гине або пошкоджується або коли право власності (господарського відання) на нього припиняється з підстав, встановлених законом, заставодавець має право в розумний термін відновити предмет застави або замінити його іншим рівноцінним майном, якщо інше не передбачено договором (ст. 345 ЦК). У разі, коли предмет застави вибуває з володіння заставодавця, у якого він був залишений, не відповідно до умов договору про заставу, а заставодавець порушить правила заміни предмета застави, не відновить його або не замінить іншим рівноцінним майном, заставодержатель має право вимагати дострокового виконання забезпеченого заставою зобов'язання (п. 1 ст. 351 ЦК). 

 При іпотеці право заставодавця на відновлення предмета застави або його заміну може мати місце тільки за наявності письмової угоди про це (п. 3 ст. 36 Закону про іпотеку). Заміна нерухомого майна як предмета застави, по суті справи, означає укладення нового договору про іпотеку з приводу іншого нерухомого майна. Справа в тому, що право застави на нерухоме майно підлягає державній реєстрації. Тому запис про реєстрацію іпотеки в силу принципу спеціальності може ставитися тільки до конкретного нерухомого майна, що є предметом застави. 

 У період існування заставного правовідносини предмет застави може бути примусово вилучена з припиненням права власності заставодавця на нього. Тут можуть мати місце дві ситуації. У першому випадку право власності заставодавця на майно, що є предметом застави, припиняється на підставах та в порядку, що встановлені законом, внаслідок вилучення (викупу) для державних або муніципальних потреб, реквізиції або націоналізації заставодавцю надається інше майно або відповідне відшкодування. У даному випадку право застави поширюється на надане замість майно або, відповідно, заставодержатель набуває право переважного задоволення своєї вимоги з суми належного заставодавцю відшкодування. Заставодержатель також може вимагати дострокового виконання забезпеченого заставою зобов'язання (п. 1 ст. 354 ЦК). У другому випадку, коли майно, що є предметом застави, вилучається у заставника у встановленому законом порядку на тій підставі, що насправді власником цього майна є інша особа, або у вигляді санкції за вчинення злочину або іншого правопорушення (конфіскація), застава щодо цього майна припиняється. Крім цього заставодержатель має право вимагати дострокового виконання забезпеченого заставою зобов'язання. 

 Законом про іпотеку (п. 2 ст. 41) передбачені інші наслідки. У випадках, коли майно, що є предметом іпотеки, вилучається у заставодавця державою у вигляді санкції за вчинення злочину або іншого правопорушення (конфіскація), іпотека зберігає силу, а заставодержатель має право вимагати дострокового виконання забезпеченого іпотекою зобов'язання та звернення стягнення на конфісковане майно. Даний підхід більш відповідає принципу рівності всіх суб'єктів цивільного права, яке виключає привілейоване становище держави у цивільних правовідносинах. Тому, якщо предмет застави - нерухоме майно - переходить в результаті застосування конфіскації до держави, залишається в силі принцип слідування права застави за предметом застави. 

 9. Звернення стягнення на заставлене майно 

 Звернення стягнення на заставлене майно означає його арешт (опис), вилучення та примусову реалізацію (п. 1 ст. 46 Закону про виконавче провадження). Підставами для звернення стягнення на заставлене майно є невиконання або неналежне виконання боржником забезпеченого заставою зобов'язання за обставинами, за які він відповідає (п. 1 ст. 348 ЦК). Тому, наприклад, якщо невиконання забезпечуваного зобов'язання стало наслідком дії непереборної сили, то стягнення на предмет застави не може бути звернено. 

 У зверненні стягнення на закладене майно може бути відмовлено, якщо допущене боржником порушення забезпеченого заставою зобов'язання украй трохи, і розмір вимог заставодержателя внаслідок цього явно несоразмерен вартості заставленого майна (п. 1 ст. 54 Закону про іпотеку). З цього загального правила чинним законодавством зроблено єдиний виняток. Якщо договором про іпотеку не передбачено інше, звернення стягнення на майно, закладене для забезпечення зобов'язання, що виконується періодичними платежами, допускається при порушенні строків внесення платежів більше трьох разів протягом 12 місяців, навіть якщо кожна прострочення незначна (п. 2 ст. 50 Закону про іпотеку). 

 Звернення стягнення на заставлене майно може бути вироблено за рішенням суду, за виконавчим написом нотаріуса або за угодою заставодавця з заставоутримувачем, укладеним після виникнення підстави для звернення стягнення на предмет застави. 

 Стягнення на предмет застави може бути звернено тільки за рішенням суду (п. 3 ст. 349 ЦК) у випадках: 

 а) коли для укладення договору про заставу потрібна згода або дозвіл іншої особи або органу; 

 б) коли предметом застави є земельна ділянка (ст. 278 ЦК), майно, яке має значну історичну, художню або іншу культурну цінність для суспільства; 

 в) коли заставодавець відсутня встановити місце його знаходження неможливо. 

 Звернення стягнення на заставлене майно у позасудовому порядку допускається, по-перше, вчиненням виконавчого напису нотаріуса, який передбачено в разі неповернення кредиту, забезпеченого заставою речей у ломбарді (п. 5 ст. 358 ЦК). Виконавчий напис вчиняється в порядку, передбаченому ст. ст. 89 - 94 Основ законодавства РФ про нотаріат від 11 лютого 1993 (1). По-друге, воно можливе за рахунок заставленого нерухомого майна на підставі нотаріально посвідченого угоди заставоутримувача із заставодавцем, укладеної після виникнення підстав для звернення стягнення на предмет застави. Така угода може бути визнано судом недійсним за позовом особи, права якої були порушені такою угодою (п. 1 ст. 349 ЦК). Умови дійсності цієї угоди і межі його застосування передбачені ст. 55 Закону про іпотеку. 

 --- 

 (1) РГ. 13.03.1993 (з послід. Зм.). 

 Обов'язкові елементи змісту угоди про задоволення вимог за рахунок заставленого нерухомого майна вказані в п. 4 ст. 55 Закону про іпотеку. Крім того, в даній угоді сторони можуть передбачити реалізацію закладеного майна на публічних торгах або на аукціоні, що проводиться спеціалізованою організацією, а також придбання закладеного майна заставодержателем для себе або третіх осіб із зарахуванням у рахунок покупної ціни вимог заставодержателя до боржника, забезпечених іпотекою. У п. 2 ст. 55 Закону про іпотеку перераховані випадки, коли задоволення вимог заставодержателя за рахунок заставленого нерухомого майна на підставі такої угоди не допускається. До угоди про придбання заставленого майна заставодержателем застосовуються правила про договір купівлі-продажу (п. 3 ст. 55 Закону про іпотеку) (1). 

 --- 

 (1) Вказівка в п. 3 ст. 55 Закону про іпотеку на можливість придбання нерухомого майна заставодержателем для третіх осіб за договором комісії слід вважати результатом непорозуміння. Комісійний продаж нерухомості неможлива в силу того, що перехід права власності на нерухомі об'єкти підлягає державній реєстрації (п. 1 ст. 551 ЦК). Тому комісіонер не може від свого імені купити чужу нерухомість для третьої особи. Це може зробити тільки повірений. Сучасна судова практика грунтується на тому, що угода про задоволення вимог заставодержателя, що передбачає передачу йому предмета застави, повинно містити умови, що дозволяють кваліфікувати цю угоду як договір про відступне або про новації забезпеченого заставою зобов'язання (ст. ст. 409, 414 ЦК) (см .: п. 46 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму ВАС РФ від 1 липня 1996 р. N 6/8 "Про деякі питання, пов'язані із застосуванням частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації"). 

 За загальним правилом для звернення стягнення на заставлене рухоме майно в позасудовому порядку, коли це майно залишається у заставодавця, необхідно угоду між заставодавцем і заставодержателем (п. 2 ст. 349 ЦК). Однак дана угода може бути укладена тільки після виникнення підстав для звернення стягнення на заставлене рухоме майно. При закладі рухомого майна заставодержатель при настанні підстав для звернення стягнення на предмет застави може розпорядитися ним в порядку, передбаченому договором, наприклад, передати його на комісійний реалізацію (п. 2 ст. 349 ЦК). 

 В окремих випадках закон може встановити особливий порядок звернення стягнення на предмет застави. Наприклад, у п. 3 ст. 49 Закону про іпотеку встановлено такий спосіб звернення стягнення, як здійснення іпотечним заставодержателем на заставній спеціальної заставної написи, що дає заставодержателю заставної право після закінчення певного терміну продати заставну з тим, щоб утримати із виручених грошей суму забезпеченого її заставою зобов'язання. 

 10. Реалізація заставленого майна 

 Реалізація (продаж) закладеного майна, на яке звернено стягнення, провадиться шляхом продажу з публічних торгів у порядку, встановленому процесуальним законодавством, якщо законом не встановлено інший порядок (п. 1 ст. 350 ЦК). Публічні торги - це не єдина форма реалізації заставленого майна, на яке звернено стягнення. Згідно п. п. 2 і 3 ст. 54 Закону про виконавче провадження продаж майна боржника, за винятком нерухомого майна, здійснюється спеціалізованою організацією на комісійних та інших договірних засадах, передбачених федеральним законом. Продаж нерухомого майна боржника здійснюється шляхом проведення торгів спеціалізованими організаціями, які мають право здійснювати операції з нерухомістю. 

 На прохання заставодавця суд має право у вирішенні про звернення стягнення на заставлене майно відстрочити його продаж з публічних торгів на строк до одного року. Відстрочка не зачіпає прав і обов'язків сторін за зобов'язанням, забезпеченим заставою цього майна, і не звільняє боржника від відшкодування зрослих під час відстрочки збитків кредитора і неустойки (п. 2 ст. 350 ЦК). У п. 3 ст. 54 Закону про іпотеку зазначено, що, визначаючи термін, на який надається відстрочення реалізації заставленого майна, суд також зобов'язаний враховувати, що сума вимог заставодержателя, що підлягають задоволенню з вартості заставленого майна на момент закінчення відстрочки, не повинна перевищувати вартість заставленого майна за оцінкою, зазначеної в договорі про іпотеку. 

 Початкова продажна ціна заставленого майна, з якої відкриваються торги, встановлюється рішенням суду у випадках звернення стягнення на майно в судовому порядку або угодою заставодержателя із заставодавцем в інших випадках. В обох випадках вона не залежить від міститься в договорі про заставу умови про оцінку предмета застави. Закладене майно продається особі, яка запропонувала на торгах найвищу ціну (п. 3 ст. 350 ЦК). 

 При оголошенні торгів такими заставодержатель має право за угодою із заставодавцем придбати закладене майно і зарахувати в рахунок покупної ціни свої вимоги, забезпечені заставою. До такої угоди застосовуються правила про договір купівлі-продажу (п. 4 ст. 350 ЦК). У п. 2 ст. 58 Закону про іпотеку уточнюється, що заставодержатель має право за угодою із заставодавцем придбати закладене майно за його початковій продажною ціною на публічних торгах і зарахувати в рахунок покупної ціни свої вимоги, забезпечені іпотекою цього майна, протягом 10 днів після оголошення прилюдних торгів такими. При оголошенні такими, що повторних торгів заставодержатель має право залишити предмет застави за собою з оцінкою у сумі не більше ніж на 10 відсотків нижче початкової ціни продажу на повторних торгах (ч. 2 п. 4 ст. 350 ЦК). Відповідно до п. 4 ст. 58 Закону про іпотеку заставодержатель має право придбати (залишити за собою) заставлене майно за ціною не більше ніж на 25 відсотків нижче його початкової ціни продажу. Якщо заставодержатель не скористається правом залишити за собою предмет застави протягом місяця з дня оголошення повторних торгів такими, договір про заставу припиняється. 

 Загальний порядок розподілу грошової суми, отриманої від реалізації заставленого майна, передбачений ст. ст. 77 - 78 Закону про виконавче провадження. Особливості розподілу зазначеної грошової суми можуть бути передбачені іншими федеральними законами (зокрема, ст. 61 Закону про іпотеку). Якщо сума, виручена при реалізації закладеного майна, перевищує розмір забезпеченого заставою вимоги заставодержателя, різниця повертається заставодавцю. 

 Боржник і заставодавець, є третьою особою, має право в будь-який час до продажу предмета застави припинити звернення на нього стягнення і його реалізацію, виконавши забезпечене заставою зобов'язання або ту його частину, виконання якої прострочено. Угода, що обмежує це право, мізерно. 

 11. Застава товарів в обороті 

 Перші згадки про заставу товарів в обороті відносяться до часів Стародавнього Риму. Так, до відомого римського юриста Сцевола звернулися з питанням: "Боржник дав кредитору в заставу лавку. Питається: нічого не сталося внаслідок цього чи слід визнати, що під ім'ям лавки дано у заставу товари, що були в крамниці? І якщо ці товари він (боржник) в різний час продав і придбав інші, а ці останні помістив в крамницю, а потім помер, то чи може кредитор шляхом іпотечного позову вимагати все, що буде перебувати в крамниці, адже речі, що входили до складу товарів, продані і інші речі поміщені в крамницю? " Сцевола відповів: "Те, що під час смерті боржника буде знайдено в крамниці, вважається закладеним ..." (1). 

 --- 

 (1) Дигести Юстиніана. Вибрані фрагменти / Пер. і прим. І.С. Перетерского. С. 332. 

 У відповіді Сцеволи містяться всі необхідні ознаки застави товарів в обороті: 

 а) предмет застави визначений родовими, а не індивідуальними ознаками; 

 б) є право заміни заставодавцем речей, що становлять предмет застави; 

 в) визначено момент поширення заставного права на знову вступник товар; 

 г) відсутня слідування права застави за речами, що вибувають з володіння крамаря; 

 г) визначено місце розташування товарів. 

 Сам термін "застава товарів в обігу" запозичений з страхового права. Предметом договору страхування міг бути товар, страхуються як "капітал в обороті", тобто як сукупність товарів мінливого складу. Індивідуалізація предмета страхування досягалася шляхом визначення приміщення, де зберігається товар, і забороною змішувати його з іншими, незастрахованими товарами. 

 Застава товарів в обороті був відомий законодавству та судовій практиці дореволюційної Росії (1). У радянській Росії введенню на законодавчому рівні інституту застави товарів в обороті та переробці передувала дискусія в науковій літературі (2). У планово-централізованої економіці заставу товарів в обороті і застава товарів в переробці розглядалися виключно як банківські застави і регулювалися відомчими нормативними актами Держбанку СРСР. Невипадково інститут застави товарів в обороті та переробці був відсутній у ЦК РРФСР 1964 р. і був відновлений на законодавчому рівні тільки в 1992 р. (ст. ст. 46 - 48 Закону про заставу). 

 --- 

 (1) Див: Дмитрієв-Мамонов В.А., Евзін З.П. Теорія і практика комерційного банку. Пг., 1916. С. 307. 

 (2) Див: Венедиктов А.В. Застава товарів в обороті та переробці в Західній Європі і в СРСР / / Известия економічного факультету ЛПІ ім. М.І. Калініна. 1928. Вип. 1 (XXV). Спочатку він був визнаний судовою практикою, а потім інструкціями та листами Держбанку СРСР. У ДК РРФСР 1922 р. конструкція застави товарів в обороті та переробці (гл. III-а) була введена Постановою ВЦВК і РНК від 20 грудня 1927 Круг заставодержателів обмежувався "кредитними установами, а також іншими юридичними особами, яким вчинення такого роду операцій дозволено законом "(ст. 105-а ДК 1922 р.). 

 Запорукою товарів в обороті визнається застава товарів із залишенням їх у заставодавця і з наданням заставодавцю права змінювати склад і натуральну форму закладеного майна (товарних запасів, сировини, матеріалів, напівфабрикатів, готової продукції тощо) за умови, що їх загальна вартість не стає менше зазначеної в договорі про заставу (п. 1 ст. 357 ЦК). 

 Зменшення вартості закладених товарів в обороті допускається пропорційно виконаної частини забезпеченого заставою зобов'язання, якщо інше не передбачено договором. 

 З цього визначення випливає ряд істотних особливостей даного виду застави. По-перше, предмет застави - це що знаходиться в певному місці, змінюється за складом і натуральній формі майно загальною вартістю не менше, ніж зазначено в договорі застави. З метою збереження загальної вартості товарів в обороті заставодавець зобов'язаний вести книгу запису застав, в яку вносяться записи про умови застави товарів і про всі операції, що спричиняють зміну складу або натуральної форми закладених товарів, включаючи їх переробку, на день останньої операції (п. 3 ст . 357 ЦК). 

 По-друге, закладене майно завжди залишається у заставодавця. Тому на залогодателе, якщо інше не передбачено договором, лежать обов'язки по страхуванню заставленого майна та вжиття заходів, необхідних для забезпечення його схоронності (п. 1 ст. 343 ЦК), а заставодержателю належить право перевіряти за документами і фактично наявність, кількість, стан і умови зберігання заставленого майна. Якщо заставодавець порушить обов'язки по страхуванню і забезпечення схоронності закладеного майна або перешкоджатиме заставодержателю в реалізації права на перевірку стану предмета застави, заставодержатель має право вимагати дострокового виконання забезпеченого заставою зобов'язання, а якщо його вимога не буде задоволена - звернути стягнення на предмет застави (пп. 2 п. 2 ст. 351 ЦК). 

 По-третє, заставодавець має право змінювати склад і натуральну форму переданого в заставу майна за умови його заміни іншим товаром в межах зазначеної в договорі загальної вартості заставленого майна. Внаслідок цього при заставі товарів в обороті неможливо індивідуалізувати предмет застави. У договорі про заставу товарів в обороті слід зазначити найменування товарів, їх вид, сорт, стандарт, якому повинна відповідати якість товарів, форму їх складування (рулони, бочки та ін.) У договорі може бути зазначений асортимент товарів, якими заставодавець може заміняти товари, наявні на момент укладання договору. Головна ознака, якому мають відповідати всі передані в заставу товари, - їх повна оборотоздатність. Право заставодавця змінювати склад і натуральну форму переданого в заставу майна означає можливість розпорядження закладеним майном без згоди заставодержателя. Тому на заставодавця не поширюються обмеження, передбачені п. 2 ст. 346 ГК. У договорі про заставу товарів в обороті може бути обмежене право заставодавця розпоряджатися закладеним майном, зокрема, шляхом зазначення умов, що стосуються складу і натуральних форм закладеного майна. 

 Право заставодавця розпоряджатися товаром відображає сутність застави товарів в обороті. Розпоряджаючись закладеним товаром, заставодавець здійснює комерційну діяльність, отримує прибуток і має можливість погасити з неї заборгованість перед кредитором. Брати чи видавати кредит під заставу товарів в обороті недоцільно, якщо купівля-продаж закладеного товару відбувається епізодично або не є професійною діяльністю боржника. 

 По-четверте, право застави не слід за майном, вибувають зі складу предмета застави внаслідок скоєних заставодавцем операцій та інших дій за розпорядженням цим майном. Згідно п. 2 ст. 357 ГК відчужені заставодавцем товари в обороті перестають бути предметом застави з моменту їх переходу у власність, господарське відання або оперативне управління набувача. У свою чергу, набуті заставодавцем товари, зазначені в договорі про заставу, стають предметом застави з моменту виникнення на них у заставодавця права власності або господарського відання. У п. 4 ст. 357 ЦК встановлено, що при порушенні заставодавцем умов застави товарів в обороті заставодержатель має право шляхом накладення своїх знаків та печаток на закладені товари призупинити операції з ними до усунення порушення. Заставодержатель при заставі товарів в обороті має також іншими правами, передбаченими загальними нормами гл. 23 ГК про заставу. Останні застосовуються до застави товарів в обороті остільки, оскільки це не суперечить його сутності. 

 Право заставодержателя на отримання задоволення з вартості заставленого майна безпосередньо залежить від виконання заставодавцем обов'язків по відокремленню закладеного майна. Тому говорять, що своєрідність застави товарів складається в привілейованому становищі заставодержателя, що знаходиться в залежності від виконання заставодавцем покладених на нього обов'язків (1). 

 --- 

 (1) Див: Агарков М.М. Основи банківського права. Вчення про цінні папери. М., 1994. С. 109. 

 12. Застава речей у ломбарді 

 Стаття 358 ЦК зазначає ознаки застави речей у ломбарді, що дозволяють виділити його в самостійний вид застави. По-перше, його суб'єктний склад. Заставодавцями в цьому договорі можуть бути тільки фізичні особи, а заставоутримувачами - спеціалізовані організації, ломбарди, здійснюють таку діяльність як підприємницькою. 

 По-друге, це предмет застави. Ломбарди можуть брати в заставу тільки рухоме майно, призначене для особистого споживання (п. 1 ст. 358 ЦК). Закладаються речі обов'язково передаються ломбарду (абз. 1 п. 3 ст. 358 ЦК). Ломбард не має права користуватися і розпоряджатися закладеними речами (абз. 3 п. 3 ст. 358 ЦК). 

 По-третє, така застава може служити забезпеченням тільки короткострокового кредиту. Правила кредитування (відповідно, правила про максимальні терміни кредитування) громадян ломбардами під заставу належать громадянам речей повинні встановлюватися законом відповідно до ЦК (п. 6 ст. 358 ЦК). 

 По-четверте, при заставі речей у ломбарді відповідальність позичальника обмежується вартістю закладеної речі. Як передбачено п. 5 ст. 358 ГК, після реалізації заставленого майна з торгів вимоги ломбарду до заставодавця (боржника) погашаються, навіть якщо сума, виручена при реалізації закладеного майна, недостатня для їх повного задоволення. Це ріднить заставу речей у ломбарді з давньоруським заставою, при якому у разі непокриття боргу за рахунок заставленого майна звернення стягнення на інше майно боржника було неможливо. 

 Специфічно і оформлення договорів при заставі речей у ломбарді. Договір про заставу речей у ломбарді оформляється шляхом видачі ломбардом заставного квитка (п. 2 ст. 358 ЦК), а укладення договору зберігання в ломбарді засвідчується видачею ломбардом поклажодавцеві іменний збереженій квитанції (п. 2 ст. 919 ЦК). 

 Оскільки ломбард є комерційною організацією, він зобов'язаний за свій рахунок страхувати на користь заставодавця прийняті в заставу речі у повній сумі їх оцінки. Оцінка проводиться на підставі угоди сторін відповідно до цін, зазвичай встановлюються в торгівлі на речі такого ж роду і якості, як річ, що закладається на момент її прийняття в заставу (п. 3 ст. 358, п. 3 ст. 919 ЦК). 

 ЦК встановлює презумпцію вини ломбарду як професійного зберігача (ст. 919 ЦК) за втрату і пошкодження закладених речей. Ломбард несе відповідальність за втрату і пошкодження закладених речей, якщо не доведе, що вони сталися внаслідок непереборної сили (п. 4 ст. 358 ЦК). 

 У разі неповернення у встановлений термін суми кредиту, забезпеченого заставою речей у ломбарді, звернення стягнення на майно боржника проводиться ломбардом на підставі виконавчого напису нотаріуса після закінчення пільгового місячного терміну. Реалізація цього майна здійснюється у звичайному порядку (п. п. 3, 4, 6, 7 ст. 350 ЦК). 

 Договір застави речей у ломбарді є публічним договором, і на нього поширюється дія законодавства про захист прав споживачів. Договір застави речей у ломбарді також є договором приєднання (ст. 428 ЦК). Крім того, в п. 7 ст. 358 ГК спеціально зазначено, що умови договору про заставу речей у ломбарді, що обмежують права заставодавця в порівнянні з правами, наданими йому ЦК та іншими законами, є нікчемною. Замість таких умов застосовуються відповідні положення закону (1). 

 --- 

 (1) Детальніше про особливості застави речей у ломбарді див.: Брагінський М.І. Діяльність ломбардів за Цивільним кодексом / / Право і економіка. 1998. N 1. С. 126 - 129. 

« Попередня Наступна »
= Перейти до змісту підручника =
 Інформація, релевантна "§ 6. Застава"
  1. 8. Російський консерватизм другої половини X IX в.
      запорукою сили і величі нашої Вітчизни ». Головним завданням обер-прокурора було недопустити змін в Росії, залишити все як є. Як геніальний, найдосвідченіша людина, він не міг не бачити, що країна змінюється, «все згнило», тому й не можна нічого змінювати. Прагнення «заморозити» Росію штовхало Побєдоносцева на протидію (і досить успішне) навіть багатьом контрреформаторські проектам
  2. 1. КОМПЕТЕНЦІЯ арбітражних судів В РОСІЙСЬКІЙ ФЕДЕРАЦІЇ У СПРАВАХ ЗА УЧАСТЮ ІНОЗЕМНИХ ОСІБ. Виключна компетенція. УГОДА ПРО ВИЗНАЧЕННЯ КОМПЕТЕНЦІЇ арбітражних судів РФ. СУДОВИЙ ІМУНІТЕТ
      заставодавцем - у договорі про заставу; поручителем - у договорі поруки; 19) ліцензіаром - у ліцензійному договорі. Правом країни, з якою договір найтісніше свя-зан, вважається, якщо інше не випливає із закону, умов чи істоти договору або сукупності обставин справи, зокрема: щодо договору будівельного підряду та договору підряду на виконання проектних та
  3. 3. Міжнародний комерційний арбітраж в Російській Федерації
      заставою та ремонтом морських суден та інших плавучих засобів; по лоцманської і льодової проводки, агентського та іно-му обслуговування морських суден, а також суден внутрішнього плавання, оскільки відповідні операції пов'язані з плаванням таких суден морськими шляхами; пов'язаних з використанням суден для здійснення наукових досліджень, видобування корисних копалин, гідротехнічних та інших робіт; по
  4. 32. Орг-ція і порядок проведення виборів в з. с.
      заставу. Голосування, тобто подача голосів за висунутих кандида-тів, зазвичай здійснюється особисто. У деяких з Лучано законодавство окремих країн допускає голосування поштою, за дорученням (для відсутніх виборців), а також голосування представите-лей за неписьменних і больних.Сам акт голосу-вання законодавством більшості зарубіжних країн розглядається лише як суб'єктивних-ве
  5. 53. Реалізація права. Форми реалізації права.
      заставу, дарування, продаж і т.д.), через пред'явлення вимоги до зобов'язаному особі (вимога до боржника повернути борг) і у формі претензії, тобто звернення до компетентного державного органу за захистом порушеного права (якщо боржник відмовляється повернути борг, кредитор звертається до суду з проханням про стягнення боргу в примусовому
  6. 55. Реалізація і застосування права. Безпосередня і правозастосовна реалізація права.
      заставу, дарування, продаж і т.д.), через пред'явлення вимоги до зобов'язаному особі (вимога до боржника повернути борг) і у формі претензії, тобто звернення до компетентного державного органу за захистом порушеного права (якщо боржник відмовляється повернути борг, кредитор звертається до суду з проханням про стягнення боргу в примусовому порядку. Застосування права - це владна діяльність
  7. 3. Господарські аспекти діяльності приватного нотаріуса
      заставу. Страхова сума або страхова застава встановлюються у розмірі стократной мінімальної заробітної плати. У разі витрачання коштів на відшкодування заподіяної шкоди приватний нотаріус зобов'язаний протягом одного року поповнити страхову заставу до встановленого розміру. Розмір заподіяної шкоди визначається за згодою сторін або в судовому порядку. Приватні нотаріуси за вчинення
  8. 4. Контроль за законністю діяльності приватних нотаріусів та припинення приватної нотаріальної діяльності
      заставу для забезпечення відшкодування шкоди, передбачену статтею 28 Закону України "Про нотаріат", або поповнив страхову заставу до встановленого розміру; якщо приватний нотаріус без поважних причин не виконує свої обов'язки протягом двох місяців і не повідомив про це управління юстиції; невідповідності приватного нотаріуса займаній посаді або виконуваній роботі за станом
  9. 7. Звітність приватних нотаріусів
      заставу. Страхова сума або страхова застава встановлюються у розмірі стократной мінімальної заробітної плати. У разі витрачання коштів на відшкодування заподіяної шкоди приватний нотаріус зобов'язаний протягом одного року поповнити страхову заставу до встановленого розміру. При обчисленні податковими органами річної суми податку з оподатковуваного доходу виключаються встановлений
  10. Законодавство про нотаріат
      заставу "від 2 жовтня 1992 р., Закон України" Про внесення змін до Закону України "Про заставу" від 21 жовтня 1997 р., Закон України "Про плату за землю" від 3 липня 1992 р. зі змінами на 19 вересня 1997 р . та ін Значну роль у регулюванні нотаріального законодавства зіграють постанови Верховної Ради України, а саме: "Про порядок введення в дію Закону України" Про нотаріат "від 2
  11. Компетенція приватних нотаріусів
      заставу жилого будинку, квартири, дачі, садового будинку, гаража, земельної ділянки та іншого нерухомого майна - провадиться за місцем знаходження вказаного майна; - ст. 60, 65 - заходи до охорони спадкового майна вживаються державними нотаріальними конторами за місцем знаходження цього майна; - ст. 66 - свідоцтво про право на спадщину видається державним
  12. 2.1. Реформування як засіб посилення цивільного контролю над силовими структурами
      запорукою режиму політичного, економічного та ідеологічного примусу. Саме там військова сила стає основою держави і головною метою його економічної і політичної діяльності, чому класики марксизму дали ємне назва: мілітаризм. У такому суспільстві не тільки не виникає думки про громадянське міністрі оборони, а й самі державні лідери мілітарізуются. Демократичне
  13. 4. Цивільний кодекс України (загальна характеристика).
      застави, навпаки, було не надто детальним, не згадувалися деякі раніше існуючі види застави (права забудови, права вимоги тощо), не йшла мова про перезаставу і т.д. З'явився також новий спосіб забезпечення зобов'язань - гарантія, що була по суті, поручительством, але у відносинах між соціалістичними організаціями (ст. 196). Таким чином, був закріплений принцип "винного з
  14. 34. Поняття і види цінних паперів за Законом України «Про цінні папери та про фондову біржу».
      застави для забезпечення платежів і кредитів. Відновлення втрачених іменних цінних паперів провадиться державними органами, підприємствами, установами та організаціями, що випустили ці папери. Спадкування цінних паперів здійснюється відповідно до цивільного законодавства України. Необхідно відзначити, що поняття цінних паперів складається із сукупності різних функцій, які
© 2014-2020  ibib.ltd.ua