§ 3. Довірче управління емісійними, в тому числі бездокументарними цінними паперами

емісійними цінними паперами

Довірче управління емісійними цінними паперами володіє деякими особливостями, які повинні визначатися федеральним законом (ч. 3 ст. 1025 ЦК). Фактично у чинному правопорядок такі особливості встановлені підзаконними (відомчими) нормативними актами (1). Їх слід враховувати і тоді, коли акції і облігації передаються в управління у складі іншого майна засновника і не виступають в якості самостійних об'єктів довірчого управління.

---

(1) Мова насамперед йде про вже згадуваних Положенні ФКЦБ N 37 та Інструкції Банку Росії N 63. На неприпустимість цього положення вже неодноразово зверталася увага в літературі (див., наприклад: Витрянский В.В. Договір довірчого управління майном. М., 2002. С. 142 - 146).

В якості керуючого за договором довірчого управління акціями та облігаціями може виступати лише має відповідну ліцензію професійний учасник ринку цінних паперів (ст. 5 та ст. 39 Закону про ринок цінних паперів). Довірчим керуючим цінними паперами, що перебувають у складі загального фонду банківського управління (ОФБУ) або пайового інвестиційного фонду (ПІФ), є відповідно комерційний банк або інша кредитна організація, що управляє ОФБУ, або керуюча компанія ПІФ (1). Довірчим керуючим цінними паперами, що перебувають у складі іпотечного покриття (керуючим іпотечним покриттям) може бути тільки комерційна організація, що має ліцензію на право управління інвестиційними або пенсійними фондами (п. 1 ст. 17 Закону про іпотечні цінні папери).

---

(1) Як зазначалося вище, діяльність таких керуючих, пов'язана з управлінням грошовими коштами або іншим рухомим майном вкладників і здійснювана шляхом їх інвестування, тобто відчуження, насправді не є довірчим управлінням і здійснюється інших цивільно-правових формах.

Довірчий керуючий акціями та облігаціями здійснює всі правомочності їх засновника-власника, закріплені відповідною цінним папером. Договір довірчого управління не може містити умови про передачу в управління лише одного або декількох правомочностей власника цінного паперу (наприклад, тільки права на отримання дивіденду або тільки права голосувати на загальних зборах акціонерів товариства) (1). Разом з тим можливість відчуження переданих в управління акцій та облігацій може бути обмежена або виключена договором.

---

(1) Детальніше див: Кредитні організації в Росії: Правовий аспект / За ред. Е.А. Павлодский. М., 2006. С. 602 - 604 (автор глави - А.А. Маковська).

В інтересах засновника (або вигодонабувача) встановлені правила про те, що керуючий в будь-якому випадку не вправі набувати передані йому в управління цінні папери у свою власність або у власність своїх засновників, а також здійснювати з ними угоди , в яких він одночасно представляє інтереси іншої особи в якості його повіреного, комісіонера чи агента. Він також позбавлений права обмінювати ці цінні папери на свої цінні папери або цінні папери своїх засновників або клієнтів (довірителів, комітентів, принципалів). Крім того, він не може відчужувати передані йому в управління акції та облігації по оплатним договорами, які передбачають відстрочку або розстрочку платежу більш ніж на 30 днів, передавати їх на зберігання з зазначенням в якості одержувача або розпорядника іншого (третього) особи або закладати їх у забезпечення особистих зобов'язань, зобов'язань своїх засновників чи інших осіб (п. 8.1 та п. 8.2 Положення ФКЦБ N 37).

Якщо довірчий керуючий в одній і тій же угоді одночасно представляє інтереси двох сторін, з якими у нього укладені договори довірчого управління, він зобов'язаний отримати їх попередню згоду на здійснення такої угоди. Придбані керуючим в ході виконання договору цінні папери також стають об'єктом його довірчого управління на умовах, передбачених первісним договором із засновником.

Довірчий управляючий цінними паперами являє періодичні звіти про результати своєї діяльності не тільки засновнику управління, а й у Федеральну службу з фінансових ринків.

Комерційні банки та інші кредитні організації здійснюють довірче управління цінними паперами в основному шляхом об'єднання цінних паперів різних засновників у єдиний майновий комплекс - загальний фонд банківського управління.

Цінні папери, передані в ОФБУ, повинні бути вільні від застави та інших обтяжень (прав третіх осіб). Керуючий банк зобов'язаний не тільки передавати засновникам, а також Банку Росії періодичні звіти про свою діяльність за встановленою формою, а й публікувати певну інформацію про майно фонду для загального відома.

Керуючі компанії закритих пайових інвестиційних фондів крім довірчого управління грошовими коштами по аналогічних в принципі правилам здійснюють і довірче управління іншим майном його засновників, у тому числі належним їм цінними паперами. При цьому також полягає договір стандартного характеру, а цінні папери у складі такого ПІФ розглядаються законом як об'єктів часткової власності їх власників (при якій, втім, виключається розділ спільного майна, виділ з нього частки і переважне право купівлі частки, що відчужується іншим учасником ПІФ) (1).

---

(1) Див: ст. ст. 10 - 13 Закону про інвестиційні фонди; Типові правила довірчого управління закритим пайовим інвестиційним фондом, затверджені Постановою Уряду РФ від 25 липня 2002 р. N 564 / / СЗ РФ. 2002. N 31. Ст. 3113; 2005. N 21. Ст. 2019.

Як об'єктів довірчого управління тут зазвичай виступають бездокументарні цінні папери, тобто зобов'язальні та корпоративні права, які в силу своєї природи не можуть бути об'єктами речового права. Тому спотворення законодавством про ПІФ загальних правил про часткової власності в даному випадку не має принципового значення.

2. Договір довірчого управління бездокументарними

акціями, що належать федеральному державі

Чинне законодавство передбачає певні особливості довірчого управління належать Російської Федерації бездокументарними акціями, насамперед акціями приватизованих підприємств (1).

---

(1) Див: Указ Президента РФ від 9 грудня 1996 р. N 1660 "Про передачу в довірче управління закріплених в федеральної власності акцій акціонерних товариств, створених у процесі приватизації" / / Відомості Верховної. 1996. N 51. Ст. 5764; Постанова Уряду РФ від 7 серпня 1997 р. N 989 "Про порядок передачі в довірче управління закріплених в федеральної власності акцій акціонерних товариств, створених у процесі приватизації, та укладанні договорів довірчого управління цими акціями" / / Відомості Верховної. 1997. N 45. Ст. 5193; 1998. N 17. Ст. 1946; 2004. N 31. Ст. 3268.

У ролі засновника управління від імені Російської Федерації виступає Федеральне агентство з управління федеральним майном Мінекономрозвитку Росії (раніше - Мінгосімущество Росії та Держкоммайна Росії) (1), а довірчий керуючий такими акціями визначається за результатами проведеного федеральним Урядом закритого конкурсу (тендера) (2). Учасниками даного конкурсу (і відповідно довірчими керуючими) можуть стати лише комерційні організації, мають чисті активи (або власні кошти) у розмірі не менше 20% ціни переданих в довірче управління акцій, а також ліцензію на здійснення діяльності з управління цінними паперами. Засновник управління в даній ситуації завжди одночасно виступає і в ролі вигодонабувача.

---

(1) При передачі в довірче управління належать Російській Федерації акцій вугільних компаній засновником від імені РФ виступає Мінпроменерго Росії (раніше - Мінпаливенерго Росії) (п. 3 Постанови Уряду РФ від 11 грудня 1996 р. N 1485 "Про проведення конкурсів на право укладення договорів довірчого управління закріпленими в федеральної власності акціями акціонерних товариств вугільної промисловості (вугільних компаній) "/ / СЗ РФ. 1996. N 52. Ст. 5919; 2004. N 31. Ст. 3268).

(2) Виняток становлять передбачені п. 1 ст. 15 Федерального закону від 30 листопада 1995 р. N 190-ФЗ "Про фінансово-промислові групи" (СЗ РФ. 1995. N 49. Ст. 4697) випадки передачі закріплених за державою пакетів акцій учасників ФПГ в довірче управління центральній компанії такий ФПГ.

Проект договору довірчого управління зазначеними акціями розробляє комісія з проведення конкурсу на право укладення договору довірчого управління ними. Обов'язковими частинами (істотними умовами) договору є завдання на довірче управління (в якому встановлюються завдання довірчого керуючого щодо підвищення вартості переданих йому в управління акцій та ліквідації заборгованості товариства по обов'язкових платежах) і програма діяльності довірчого керуючого, які затверджуються названої комісією. Договір укладається з переможцем конкурсу протягом місяця після його проведення і вважається укладеним з моменту його підписання (а не з моменту передачі акцій в управління). Протягом десяти днів з дати підписання договору засновник забезпечує внесення до реєстру акціонерів запису про передачу акцій в довірче управління.

Засновник передає в довірче управління акції вільними від застав та інших обтяжень, а також зобов'язується не відчужувати їх якими способами протягом терміну дії договору. Зі свого боку довірчий керуючий не має права розпорядження переданими йому в управління акціями і, зокрема, позбавлений можливості закладати їх, іншим чином обтяжувати або відчужувати. Голосування керуючим за переданими йому акціям повинно письмово узгоджуватися з засновником, якщо мова йде про внесення змін і доповнень до статуту товариства, включаючи випадки реорганізації або ліквідації товариства та зміни розмірів його статутного капіталу, здійснення від його імені великих угод, емісії цінних паперів та затвердження річних звітів.

Термін довірчого управління названими акціями не може перевищувати трьох років. Обов'язковою умовою управління є надання керуючим забезпечення, погодженого з засновником управління, у вигляді або безвідкличної банківської гарантії банку, або застави має високий ступінь ліквідності власної нерухомості керуючого або цінних паперів (1). Конкретний спосіб і розмір забезпечення (який, у всякому разі, не може бути менше вартості переданих в управління акцій) встановлює комісія з проведення конкурсу.

---

(1) При передачі в довірче управління належать Російській Федерації акцій вугільних компаній допускаються й інші способи забезпечення виконання зобов'язань довірчого керуючого (зокрема, неустойка).

Керуючий зобов'язаний двічі на рік представляти засновнику звіт про свою діяльність, а останній має право організувати перевірку звіту незалежним аудитором (і прийняти звіт лише після цієї перевірки). Керуючий повинен також представляти засновнику на його вимогу необхідні документи і відомості про свою діяльність, а засновник має право проконтролювати виконання керуючим всіх його обов'язків за договором.

 Винагорода керуючому виплачується одноразово, в строк не пізніше трьох місяців після закінчення договору. Розмір винагороди керуючому не повинен перевищувати встановленого федеральним Урядом ліміту. Комісія з проведення конкурсу визначає граничний розмір компенсації вироблених керуючим необхідних витрат. Винагорода керуючому і відшкодування понесених ним витрат може виплачуватися виключно за рахунок і в межах дивідендів по перебувають в управлінні акціям. 

 Засновник має право в односторонньому порядку відмовитися від договору, сповістивши про це керуючого не менше ніж за десять днів до припинення договору. 

 Додаткова література 

 Брагінський М.І., Витрянский В.В. Договірне право. Книга третя. Договори про виконання робіт і надання послуг. М., 2002. 

 Витрянский В.В. Договір довірчого управління майном. М., 2002. 

 Цивільне право Росії. Зобов'язальне право: Курс лекцій / Відп. ред. О.Н. Садиков. М., 2004. 

 Дозорців В.А. Довірче управління майном (гл. 53) / / Цивільний кодекс Російської Федерації. Частина друга. Текст, коментарі, алфавітно-предметний покажчик. М., 1996. 

 Кредитні організації в Росії: правовий аспект / Відп. ред. Е.А. Павлодский. М., 2006. 

 КонсультантПлюс: примітка. 

 Монографія Л.Ю. Михеевой "Довірче управління майном. Коментар законодавства" включена в інформаційний банк. 

 Міхєєва Л.Ю. Довірче управління майном. М., 1999. 

 Інформація, релевантна "§ 3. Довірче управління емісійними, в тому числі бездокументарними цінними паперами "

1. Злочини у сфері економічної діяльності
     довірчого управління майном (ст. 1012-1013 ЦК), майнового страхування (ст. 929-930 ЦК), застави та іпотеки (ст. 334-355 ЦК), а також нормами земельного законодавства (в першу чергу, Земельного кодексу Російської Федерації) . Відповідно до ст. 131 і 551 ГК РФ угоди з землею, як і будь-які операції з нерухомістю, в результаті яких відбувається перехід права
   
2. § 3. Цінні папери
     довірчий керуючий набуває лише зобов'язальне право на передані йому засновником управління цінні папери), тоді як право з паперу - найчастіше зобов'язальне (а закріплене акцією - також і корпоративне), оскільки цінний папір завжди засвідчує відоме право вимоги. Тому, зокрема, акціонер, будучи власником акції, не набуває речових прав на
   
3. § 1. Поняття довірчого управління майном
     довірчого управління майном - новий для вітчизняного законодавства. Він оформляє відносини з управління чужим майном в інтересах його власника (або іншого уповноваженої особи - кредитора в зобов'язанні, суб'єкта виключного або корпоративного права) або іншого вказаного їм (третього) особи. Необхідність в управлінні майном може бути обумовлена волею власника
   
4. § 2. Гроші та цінні папери. Поняття майна
     управлінні акціонерним товариством. Грошові цінні папери надають їх власникам право на отримання певної грошової суми. Прикладами таких цінних паперів можуть служити чеки, векселі, депозитні і ощадні сертифікати і т.д. Товарні цінні папери втілюють у собі права на товари і послуги. До такого роду цінних паперів відносяться, наприклад, цільові товарні облігації і житлові
   
5. ЗОБОВ'ЯЗАННЯ ЩОДО НАДАННЯ ФАКТИЧНИХ І ЮРИДИЧНИХ ПОСЛУГ
     довірчого управління майном Поняття довірчого управління майном. Відмінність довірчого управління від юридичних послуг. Об'єкти довірчого управління. Особливості правового режиму майна, що перебуває в довірчому управлінні. Зміст і виконання договору довірчого управління. Відповідальність довірчого керуючого. Припинення
   
6. § 3. Господарські товариства
     довірчі відносини, як у товариствах (що може бути відображено в установчому договорі). Тому установчими документами конкретного суспільства дане право може бути обмежене: при поступку іншому учаснику - вимогою попередньої згоди решти учасників і (або) суспільства в цілому, а при поступку третім особам - або аналогічним чином, або переважним правом покупки
   
7. § 2. Випадки участі публічно-правових утворень у цивільних правовідносинах
     довірчого управління державним чи муніципальним майном (наприклад, пакетами акцій або інших цінних паперів, фінансовими інвестиціями або кредитними ресурсами, тобто правами вимоги, і т.д.). Публічно-правові утворення можуть укладати договори купівлі-продажу, застави, оренди належного їм майна, а щодо коштів - укладати договори банківського рахунку з
   
8. § 2. Речі як об'єкти цивільних правовідносин
     довірчого управління та операції з земельними ділянками, ділянками надр або відокремленими водними об'єктами, лісами і багаторічними насадженнями, будівлями, спорудами, житловими приміщеннями, підприємствами та кондомініумами як майновими комплексами. При цьому реєстрація угод поряд з реєстрацією виникли на їх основі прав видається зайвою. Вона не враховує ту обставину, що в
   
9. § 1. Зобов'язання з договору позики
     управління) відповідно до п. 1 ст. 298 ЦК не можуть виступати в якості позикодавців через відсутність правомочності розпорядження закріпленим за ними майном (якщо тільки мова не йде про доходи від дозволеної їм власником діяльності, які, втім, бюджетним законодавством по суті прирівняні до їх бюджетним доходам). Їм також заборонено виступати і в ролі позичальників, бо це не
   
10. Алфавітно-предметний покажчик
      довірчому управлінні XIII, 58, § 1 (2) - с. 278 - В. у страхуванні XIV, 59, § 4 (6) - с. 338 - 340; XIV, 59, § 6 (3) - с. 371; XIV, 59, § 6 (5) - с. 379 Г Гарантія - законна Г. XIII, 54, § 2 (2) - с. 88 Гардероб - зберігання в Г. XIII, 56, § 3 (5) - с. 240 Річний договір XIII, 55, § 1 (3) - с. 127 Готель - зберігання в
    
11. 1. Поняття банку. Особливості правового статусу банківської установи
      довірчі операції (залучення і розміщення грошових коштів, управління цінними паперами тощо) за дорученням клієнтів; надання консультаційних послуг; проведення операцій з касового виконання державного бюджету Національного банку України; здійснення інших операцій з дозволу Національного банку України. Зазначені операції здійснюються банками у межах,
    
12. § 4. Господарські товариства і суспільства
      довірчих відносин між ними. Принципові положення, що визначають можливий склад учасників господарських товариств і товариств, містяться в п.4 ст. 66 ГК. Підприємництво завжди пов'язане з підвищеним майновим ризиком, тому законодавець вважає правове становище громадян і некомерційних організацій несумісним зі статусом повного товариша. Для господарських товариств
    
13. § 2. Форми участі держави у цивільному обороті
      довірчого керуючого, учасника договору комерційної концесії тощо). Держава (а саме Російська Федерація) виступає одержувачем майна при визнанні угоди недійсною за ст. 169 ГК РФ. Від імені держави як власника відповідного майна укладаються, як правило, будь-які угоди з розпорядження державним майном, в тому числі в рамках приватизації.
    
14. § 1. Поняття та юридична класифікація речей як об'єктів цивільних прав
      управління, блоком попереднього програмування і т. д. Однак сказане не дозволяє віднести телевізор в розряд подільних речей. Усунення названих вузлів хоча і не позбавить можливості отримати зображення, але знизить експлуатаційні якості приймача і зменшить його технічні можливості. У розряд неподільних законодавство відносить і так звані складні речі. Йдеться різноманітних
    
15. 1. Акції
      управлінні акціонерним товариством і на частину майна, що залишається після його ліквідації. Акція розміщується акціонерним товариством випусками; має рівні обсяг і строки здійснення прав усередині одного випуску незалежно від часу придбання цінного паперу. Випуск акцій, інших цінних паперів - сукупність цих паперів одного акціонерного товариства, що забезпечують однаковий обсяг прав