| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 1. Поняття довірчого управління майном |
||
|
1. Довірче управління як інститут зобов'язального права
Договір довірчого управління майном - новий для вітчизняного законодавства. Він оформляє відносини з управління чужим майном в інтересах його власника (або іншого уповноваженої особи - кредитора в зобов'язанні, суб'єкта виключного або корпоративного права) або іншого вказаного їм (третього) особи. Необхідність в управлінні майном може бути обумовлена волею власника або уповноваженої особи, викликаної, наприклад, його недосвідченістю або неможливістю самостійно використовувати деякі види свого майна. Так, не всякий власник акцій або суб'єкт виключних прав у змозі компетентно та ефективно використовувати їх у власних інтересах. Це ж відноситься і до власників майнових комплексів - підприємств. Такого роду відносини можуть виявитися необхідними і корисними не тільки для приватних, а й для публічних власників. Нарешті, власник за відомим йому причин може побажати обдарувати кого-небудь, встановивши довірче управління на користь такого названого ним особи (вигодонабувача). У деяких випадках керуючий повинен замінити власника (чи інше уповноваженою особа) за прямою вказівкою закону у зв'язку з особливими обставинами: встановленням опіки, піклування або патронажу (ст. 38 і ст. 41 ЦК), визнанням громадянина безвісно відсутнім (ст. 43 ЦК) або його смертю (коли виконавець заповіту - виконувач духівниці розпоряджається спадкової масою до моменту прийняття спадкоємцями спадщини). У ході довірчого управління здійснюється професійне (підприємницьке) використання ввіреного керуючому майна, що передбачає вчинення керуючим в інтересах власника (уповноваженої особи) або вигодонабувача як юридичних, так і фактичних дій з метою отримання відповідного доходу. Взаємовідносини такої особи зі своїм керуючим визначаються укладеним між ними договором, що передбачає їх взаємні права та обов'язки (а в названих вище випадках обов'язкового управління чужим майном - законом стосовно загальним правилам про даний договорі). При цьому довірче управління, перш за все управління підприємствами як майновими комплексами, необхідно відрізняти від управління організаціями - юридичними особами (1). Так, акціонерне товариство за рішенням свого загальних зборів вправі передати іншій комерційній організації або індивідуальному підприємцю - керуючому повноваження свого виконавчого органу (абз. 3 п. 3 ст. 103 ГК, абз. 3 п. 1 ст. 69 Закону про АТ). У такому випадку керуючий діє в ролі органу юридичної особи, що виступає виключно від його, а не від власного імені. Можливо і керування господарським товариством через холдингову або основну (материнську) компанію, яке теж не є довірчим управлінням, бо така керуюча компанія завжди діє від свого імені та в своїх інтересах. Аналогічні по суті ситуації мають місце при призначенні зовнішнього чи конкурсного керуючого майном банкрута і діях ліквідаційної комісії (або ліквідатора) юридичної особи, в рамках яких також здійснюється управління діяльністю юридичної особи в інтересах його кредиторів, а не довірче управління його майном в її інтересах або в інтересах призначених ним вигодонабувачів. --- (1) Див: Дозорців В . А. Довірче управління майном (гл. 53) / / Цивільний кодекс Російської Федерації. Частина друга. Текст, коментарі, алфавітно-предметний покажчик. С. 533; Коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий (постатейний). 5-е вид. / За ред. О.Н. Садикова. М., 2006. С. 745 (автор коментаря - В.В. Чубаров).
Такий договір не має нічого спільного з договором про передачу майна в довірчу власність (траст), яку на початку 90-х рр.. XX в. активно намагалися нав'язати вітчизняного правопорядку шляхом прямого, буквального запозичення аналогічного інституту англо-американського права. Справа в тому, що вітчизняний правопорядок, як і континентальне європейське право в цілому, не визнає можливості існування "розщепленої власності" і побудований на розходженні речових і зобов'язальних прав, яке, навпаки, не властиво англо-американському праву. Тому у нас відсутня речове-правова категорія довірчої власності (1). Закон прямо говорить про те, що власник має право передати своє майно в довірче управління, яке не тягне переходу до довірчого керуючого права власності (п. 4 ст. 209, абз. 2 п. 1 ст. 1012 ЦК) і тому не перетворює його ні в повного, ні в обмеженого ("часткового") власника керованого майна. Відносини власника з довірчим керуючим носять зобов'язально-правовий характер. --- --- (1) Див: дозорців В.А. Указ. соч. С. 529 - 532. Детальніше про поняття та співвідношенні трасту і речових прав див. § 1 гл. 19 т. II цього підручника.
Оскільки керуючий чужим майном наділяється певними повноваженнями щодо його використання, у тому числі шляхом здійснення угод у відносинах з третіми особами, його статус набуває рис подібності з положенням інших осіб, які надають юридичні послуги учасникам майнового обороту, - повіреного, комісіонера і агента. Однак, незважаючи на деяку схожість з договорами доручення, комісії та агентськими, договір довірчого управління не входить до групи договорів про надання юридичних послуг, а являє собою цілком самостійну різновид цивільно-правового договору, що породжує зобов'язання з надання послуг. Насамперед, він оформляє вчинення керуючим в інтересах власника або вигодонабувача як юридичних, так і фактичних дій. Тим самим дані відносини чітко розмежовуються з відносинами доручення і комісії, що мають предметом лише вчинення певних юридичних дій. Крім того, керуючий завжди виступає у майновому обороті від власного імені, але з обов'язковим інформуванням всіх третіх осіб про своє особливому положенні. Що ж до відмінностей від агентського договору, то слід мати на увазі , що довірче управління виключає не тільки можливість виступу керуючого від імені власника, а й покладання ним своїх обов'язків на третю особу (тоді як агент може не тільки виступати від імені принципала, але і вступати в субагентські відносини, особливо при необхідності вчинення дій фактичного порядку) . При цьому довірче управління може здійснюватися як на відплатних, так і на безоплатних засадах, а агентський договір завжди є оплатним. Нарешті, управління чужим майном на відміну від агентування за своєю природою не може бути безстроковим, а передбачає чіткі часові межі. Безсумнівно, що відносини довірчого управління включають надання юридичних послуг власникові майна і в даній частині охоплюються поняттям посередництва. Однак такі дії керуючого, по суті, носять допоміжний характер, бо в цілому їх предмет і мета інші - використання професійним підприємцем певного чужого майна з метою отримання вигод (доходів) для його власника або вказаної ним вигодонабувача.
2. Суб'єкти відносин довірчого управління
Засновником довірчого управління за загальним правилом повинен бути власник майна - громадянин, юридична особа, публічно-правова освіта. Особа, що володіє обмеженим речовим правом на майно, не може бути засновником, так як воно не в змозі наділити керуючого можливістю здійснювати правомочності власника (як того вимагає п. 1 ст. 1020 ЦК), оскільки сама не володіє ними. Це стосується насамперед унітарних підприємств та установ - суб'єктів права господарського відання та оперативного управління. Засновниками довірчого управління можуть також стати суб'єкти деяких зобов'язальних, корпоративних і виняткових прав, наприклад вкладники банків та інших кредитних організацій, уповноважені по бездокументарні цінних паперів , в тому числі акціонери акціонерних товариств, автори і патентовласника, оскільки належне їм майно у вигляді відповідних прав вимоги, корпоративних або виняткових прав також може стати об'єктом довірчого управління (п. 1 ст. 1013 ЦК) (1). --- (1) Передбачене ст . ст. 44 - 47 Закону про авторське право "колективне управління майновими правами" не є різновидом довірчого управління правами, бо воно здійснюється від імені правовласників некомерційними організаціями і стосується здійснення останніми виключно юридичних дій. За своєю юридичною природою відносини правовласників і створених ними організацій, управляють майновими правами на колективній основі, відносяться до зобов'язань з договорів доручення або агентського договору. Докладніше про це див § 3 гл. 50 цього тому підручника.
У випадках, прямо передбачених законом (п. 1 ст. 1026 ЦК), засновником довірчого управління може стати не власник (правовласник), а інша особа, наприклад орган опіки та піклування (п. 1 ст. 38, п. 1 ст. 43 ЦК) (1). --- (1) Виконавець заповіту (духівниці) виступає в якості довірчого керуючого з волі спадкодавця-власника, хоча, зрозуміло, і не за договором з ним, і завжди діє в інтересах третіх осіб - спадкоємців (вигодонабувачів).
В якості довірчого керуючого може виступати тільки професійний учасник майнового обороту - індивідуальний підприємець або комерційна організація, оскільки мова йде про необхідність постійного здійснення юридичних дій. У цій ролі не можуть виступати унітарні підприємства (п. 1 ст. 1015 ЦК), які хоч і віднесені законом до комерційним організаціям, але, не будучи власниками свого майна, не можуть стати і повноцінними професійними учасниками майнового обороту. Довірчими керуючими не можуть стати і органи публічної влади (п. 2 ст. 1015 ЦК), зокрема різні міністерства і відомства або адміністрації регіонів або муніципальних утворень, бо вони створюються державою (або муніципальними утвореннями) зовсім не для професійної участі в майнових відносинах. У тих випадках, коли відносини довірчого управління виникають не в силу договору, а з інших підстав, прямо передбаченим законом, в ролі довірчого керуючого може виступити і громадянин, який не є індивідуальним підприємцем (наприклад, опікун малолітньої або виконувач духівниці, призначений спадкодавцем), або некомерційна організація (наприклад, фонд), за винятком установи. Останнє, як і унітарне підприємство, не допускається до діяльності в якості довірчого керуючого насамперед з причини вкрай обмеженого характеру прав на наявне у нього майно власника (і пов'язаної з цими обмеженнями його майнової відповідальності). У відносинах довірчого управління в багатьох випадках бере участь вигодонабувач (бенефіціар), який не стає стороною договору. З цієї точки зору договір довірчого управління являє собою типовий приклад договору, що укладається на користь третьої особи (п. 1 ст. 430 ЦК). Тому й статус бенефіціара визначається загальними положеннями про такого різновиду договору. Зокрема, бенефіціар має право вимагати від керуючого здійснення виконання на свою користь, а для дострокового зміни або припинення договору може знадобитися його згоду. У ролі бенефіціара може виступати і сам засновник, встановлюючи довірче управління на свою користь. Довірчий керуючий ні за яких умов не може стати вигодонабувачем (п. 3 ст. 1015 ЦК), оскільки це суперечить суті розглянутого договору.
3. Об'єкти довірчого управління
Об'єктом довірчого управління може бути як все майно засновника, так і його певна частина (окремі речі або права). Однак у цій якості здатне виступати аж ніяк не будь-яке майно. Відповідно до п. 1 ст. 1013 ЦК об'єктами довірливо управління можуть бути: - Окремі об'єкти нерухомості, включаючи підприємства та інші майнові комплекси, а також морські судна (ст. 14 КТМ); - Цінні папери; - Права, засвідчені бездокументарними цінними паперами; - Виняткові права; - Інше майно (рухомі речі і права вимоги або користування) при можливості його відокремлення та обліку на окремому балансі або банківському рахунку (п. 1 ст. 1018 ЦК). Таким чином, у всіх названих випадках мова йде не просто про індивідуально-певному, але про юридично відокремлений майні. Справа в тому, що саме істота довірчого управління не допускає можливості змішування знаходиться в управлінні майна з майном самого керуючого. В іншому випадку неминучими стали б різні непорозуміння і навіть зловживання: змішувалися б не тільки доходи від використання такого майна, але і виникаючі при цьому права та обов'язки, а майно засновника, що знаходиться в управлінні, могло б стати об'єктом стягнення кредиторів за особистими боргами керуючого. Отже, виключається передача в довірче управління тільки рухомих речей, бо відособити їх в юридичному сенсі (шляхом відкриття окремого балансу) неможливо. Більше того, юридичні дії з рухомими речами в багатьох випадках є угоди з їх відчуження, що виключає їх повернення первинного власника. Неможливо тому зробити самостійним об'єктом довірчого управління, наприклад, дорогоцінні камені і дорогоцінні метали (1). Інша річ - майновий комплекс, до складу якого, зрозуміло, можуть входити і рухомі речі. У цьому випадку об'єктом договору може стати навіть майно, що не існує в момент його укладення, наприклад вироблена в майбутньому продукція, плоди і доходи від переданого в довірче управління майнового комплексу. --- (1) передбачає таку можливість правило п. 3.1 Інструкції Банку Росії N 63 "Про порядок здійснення операцій довірчого управління і бухгалтерський облік цих операцій кредитними організаціями Російської Федерації" (затверджена Наказом Банку Росії від 2 липня 1997 р. N 02-287 (Вісник Банку Росії. 1997. N 43; 1998. N 36 - 37; 2001. N 20 - 21); далі - Інструкція Банку Росії N 63) слід вважати результатом непорозуміння, бо вчиняються з такими об'єктами угоди насправді не є договорами довірчого управління, а угодами з відчуження речей (їх інвестування в цінні папери, продажу і т.д.).
Виняток складають цінні папери, які і в якості рухомих речей завжди мають юридично индивидуализирующими їх ознаками. При цьому об'єктом довірчого управління виступають головним чином емісійні цінні папери - акції та облігації, бо більшість інших видів цінних паперів, наприклад товаророзпорядчі, використовуються в обороті на основі інших угод. Багато видів цінних паперів, зокрема будь-які векселі і чеки, просто не здатні служити об'єктом аналізованого договору (1). Тому найбільш поширеним об'єктом управління є корпоративні цінні папери - акції, особливо голосуючі, тобто включають правомочності з управління справами випустив їх товариства-емітента. --- (1) СР п. 2.4 Положення про довірче управління цінними паперами та засобами інвестування в цінні папери, затвердженого Постановою Федеральної комісії з ринку цінних паперів від 17 жовтня 1997 р. N 37 (Вісник Федеральної комісії з ринку цінних паперів. 1997. N 8) (далі - Положення ФКЦБ N 37; в даний час ФКЦБ перетворена у Федеральну службу з фінансових ринків при Уряді РФ). Однак назване Положення не поширюється на довірче управління цінними паперами, що перебувають у складі пайових інвестиційних фондів і загальних фондів банківського управління, а регулюють їх режим Закон про інвестиційні фонди та Інструкція Банку Росії N 63 таких обмежень не містять.
Акції та облігації, як відомо, випускаються головним чином в "бездокументарній формі", яка позбавляє їх властивостей речей. Тому мова тут, по суті, йде про довірче управління майновими правами. Зобов'язальні, корпоративні та виключні майнові права не потребують додаткового спеціальному відокремленні і можуть передаватися в довірче управління, якщо, звичайно, це не суперечить їх суті (очевидна, наприклад, неможливість передачі в довірче управління правомочностей покупця або продавця, повіреного або агента, прав учасника повного товариства і т.п.). Не можуть ставати самостійним об'єктом довірчого управління готівку (п. 2 ст. 1013 ЦК). Вони зазвичай не відносяться до індивідуально-визначених речей, а при їх використанні в майновому обороті право власності на відповідні купюри неминуче втрачається, і вони не можуть бути повернуті власнику після закінчення терміну договору (тим більше що останнього зазвичай цікавить не повернення тих же купюр, а отримання більшого, ніж первинний, номіналу). З цієї очевидної причини не може бути визнана різновидом довірчого управління діяльність керуючих компаній пайових інвестиційних фондів, які "інвестують" грошові кошти своїх вкладників у цінні папери, а іноді також і в нерухомість, банківські депозити та інше майно, тобто не управляють ними на основі договору довірчого управління, а відчужують їх на основі договорів купівлі-продажу, позики, банківського вкладу та ін (пор. ст. 1 Закону про інвестиційні фонди). Сказане відноситься і до "довірчого управління грошовими коштами" (готівкою), оголошеними "засобами інвестування в цінні папери" або перебувають у складі "загальних фондів банківського управління" (1). Використання грошей в майновому обороті з метою їх примноження здійснюється в інших цивільно-правових формах, насамперед договорах позики та кредиту, банківського вкладу, але не довірчого управління (2). --- (1) Див: п. 3 ч. 3 ст. 5 Закону РФ від 2 грудня 1990 р. N 395-1 "Про банки і банківську діяльність" (Відомості Верховної. 1996. N 6. Ст. 492 (з послід. Зм.), Далі - Закон про банки і банківську діяльність); ст. 5 Закону про ринок цінних паперів; п. 2.7 та п. 3.3 Положення ФКЦБ N 37; п. 3.1 та п. 6.1 Інструкції Банку Росії N 63. Таке "довірче управління грошима" багато в чому аналогічно мали місце спробам "найму грошових купюр" по "договорами селенга", які не тільки суперечили здоровому глузду, а й вели до прямих зловживань. (2) На думку В.А. Дозорцева, "грошове довірче управління" відноситься до договору доручення (див.: дозорців В.А. Указ. Соч. С. 540).
Разом з тим в довірче управління за певних умов можуть бути передані значаться на банківському рахунку (і тим самим юридично відокремлені) безготівкові грошові кошти, як відомо, представляють собою зобов'язальне право вимоги клієнта до банку. У цьому сенсі можна говорити про довірче управління банківським рахунком або банківським вкладом (1). Інакше кажучи, мова тут також йде про довірче управління майновими правами. --- (1) Зрозуміло, якщо це управління здійснюється шляхом списання безготівкових коштів з рахунку засновника і переведення їх на рахунок керуючого (як це, наприклад, потрібно у відповідності з правилами Інструкції Банку Росії N 63 та Положення ФКЦБ N 37), то ні про яке "довірчому управлінні" такими правами не може бути й мови, оскільки управляючий починає використовувати права (безготівкові гроші), що належать йому, а не первісним правовласнику. Зрозуміло тому негативне ставлення судово-арбітражної практики до операцій з "довірчого управління безготівковими коштами" (див.: Єфімова Л.Г. Банківські операції: Право і практика. М., 2001. С. 628).
Оскільки унітарні підприємства та установи не можуть бути учасниками відносин довірчого управління, об'єктом довірчого управління не може стати і закріплене за ними на праві господарського відання або оперативного управління майно власника. Кредитні організації позбавлені права передавати своє майно в довірче управління іншим кредитним організаціям (абз. 2 п. 2.2 Інструкції Банку Росії N 63). Разом з тим в довірче управління за загальним правилом може бути передано майно, що перебуває в заставі (наприклад, обтяжена іпотекою нерухомість), оскільки заставодавець залишається його власником і зберігає можливості розпорядження їм. Більше того, залучення до управління таким майном професійного керуючого може істотно підвищити ефективність його використання і допомогти заставодавцю (засновнику управління) виконати свої зобов'язання перед заставним кредитором (1). Виняток становлять бездокументарні та інші цінні папери, які, перебуваючи в заставі, за загальним правилом не можуть стати об'єктом довірчого управління. --- (1) Разом з тим слід мати на увазі, що і сам договір про заставу може включати умова не тільки про право заставодержателя користуватися предметом застави, але і про його обов'язки витягувати з предмета застави плоди та доходи в інтересах заставодавця (п. 3 ст. 346 ЦК). Для цього учасникам заставного правовідносини не потрібно укладати додатково договір довірчого управління закладеним майном (як це іноді робиться банками при заставі цінних паперів).
Довірчий керуючий повинен бути попереджений засновником про обтяження майна заставою, оскільки таке майно може стати об'єктом стягнення з боку заставодержателя і тому підлягати вилученню з довірчого управління (п. 2 ст. 1019 ЦК). Він і сам може дізнатися про це, перевіряючи правовий режим переданого в управління майна. Якщо ж керівник не знав і не повинен був знати про таке обтяження майна, він має право в судовому порядку розірвати договір довірчого управління і стягнути з засновника річне винагороду.
|
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "§ 1. Поняття довірчого управління майном" |
||
|
||