| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
§ 2. Зобов'язання з договору комісії |
||
|
1. Поняття договору комісії
Договір комісії також відноситься до числа договорів, які опосередковують надання юридичних послуг. З його допомогою здійснюються операції за оплатній реалізації майна, що не належить відчужувачу. Іншими словами, він оформляє відносини торгового посередництва. Участь професійного торгового посередника (комісіонера) позбавляє як продавця (виробника), так і покупця (споживача) товару від багатьох турбот: по подисканію контрагентів, оформлення та виконання укладених з ними угод і т.п. Необхідність такого договору з посередником очевидна, наприклад, в області зовнішньоторговельних відносин, де виробник (експортер) товару або його споживач (імпортер) найчастіше мають справу з іноземними контрагентами на зарубіжному ринку через посередництво комісіонерів. За договором комісії одна сторона (комісіонер) зобов'язується за дорученням іншої сторони (комітента) за винагороду вчинити одну або кілька угод від свого імені, але за рахунок комітента (абз. 1 п. 1 ст. 990 ЦК). Стороною ув'язнених в інтересах комітента угод спочатку стає саме комісіонер (посередник), який діє від свого імені і тому сам набуває за ним права і обов'язки, які потім передає комітенту. Комітент (відчужувач або набувач товару) спочатку не стає учасником угод, укладених комісіонером за його дорученням і за його рахунок, навіть якщо він буде прямо названий в угоді або вступить в безпосередні відносини з третьою особою (контрагентом угоди) по виконанню. Цим договір комісії відрізняється від договору доручення. В обох названих договорах посередник діє в інтересах і за дорученням свого принципала, проте для інших учасників обороту - третіх осіб, з якими він укладає угоди, ситуація виглядає по-різному. У договорі доручення повірений виступає від чужого імені і тому завжди позначає себе в цій якості, представляючи довіреність чи інше повноваження на вчинення правочинів, стороною яких тому відразу ж стає представлений (довіритель). На відміну від повіреного комісіонер завжди виступає від власного імені, не називаючи комітента, в інтересах якої він діє, у зв'язку з чим третя особа, з яким він вступає в угоду, передбачає саме його відчужувачем або набувачем товару. У силу цього права і обов'язки по такій операції виникають у комісіонера (посередника), а не у комітента (за чий рахунок і в чиїх інтересах вона здійснюється). Тому, зокрема, всі спірні питання по угоді контрагент повинен вирішувати з комісіонером, а не з комітентом (наприклад, пред'являти до комісіонера вимоги з приводу неналежної якості товару або прострочення у його відвантаженню). Договір комісії відрізняється від договору доручення та з предмета. Його об'єкт складають тільки угоди, зазвичай з купівлі-продажу майна комітента, тоді як об'єктом доручення можуть бути різні юридичні дії, не завжди зводяться до угод (наприклад, представництво інтересів клієнта в органах публічної влади), і тим більше до угод купівлі-продажу. Саме тому суди справедливо не визнають можливості укладення договору комісії на примусове отримання заборгованості за іншим договором (реалізацію наявного у комітента права вимоги) (1). Більше того, мова при цьому йде головним чином про угоди з реалізації чи придбання товарів (речей, визначених родовими ознаками). Невипадково спроби використання договору комісії для продажу або покупки нерухомості викликають значні труднощі (2). --- (1) Див: п. 22 інформаційного листа Президії ВАС РФ від 17 листопада 2004 р. N 85 "Огляд практики вирішення спорів за договором комісії" / / Вісник ВАС РФ. 2005. N 1. (2) Див, наприклад, п. 23 зазначеного інформаційного листа Президії ВАС РФ від 17 листопада 2004 р. N 85, де обгрунтовано зазначається неможливість для комісіонера, який не є і не стає власником нерухомості комітента (п. 1 ст. 996 ЦК), зареєструвати перехід права власності на таке майно, а тим самим - і здійснити операцію купівлі-продажу нерухомої речі.
Нарешті, договір комісії завжди відшкодувальний, а доручення стає таким тільки за спеціальною вказівкою закону, іншого правового акта або договору. БЕЗОПЛАТНО характер комісії, обумовлений лежачими в її основі відносинами торгового (комерційного) посередництва, виключає особисто-довірчий характер даного договору. Тому комісіонер на відміну від повіреного не може в односторонньому порядку, безмотивно і без відшкодування збитків відмовитися від виконання договору, а смерть громадянина-комітента або ліквідація виступав у цій ролі юридичної особи не тягне автоматичного припинення договору, бо тут цілком можливо правонаступництво.
2. Зміст договору комісії
Договір комісії за своєю юридичною природою є консенсуальним, двостороннім і оплатним. Закон не передбачає спеціальних правил про форму даного договору, припускаючи тим самим дія тут загальних положень про форму угод. Основну обов'язок комісіонера становить вчинення для комітента угоди або угод купівлі-продажу відповідно до даним йому дорученням. При цьому комісіонер відповідає за дійсність, але не за исполнимость угод, укладених ним з третіми особами в інтересах комітента (п. 1 ст. 993 ЦК). Так, якщо за вимогами до третіх осіб про оплату отриманих ними товарів або про відвантаження товарів комітенту минула позовна давність, комісіонер відповідатиме перед комітентом за виниклі збитки. Однак він не буде нести відповідальності при відмові контрагента виконати укладену угоду. Комісіонер відповідає перед комітентом за невиконання третьою особою укладеної ним дійсною угоди тільки в двох випадках: - по-перше, за відсутності необхідної обачності у виборі контрагента по угоді, наприклад при укладенні ним угоди з юридичною особою, що знаходиться в ліквідації або визнаним неплатоспроможним (банкрутом); - по-друге, за наявності в договорі умови про те, що комісіонер за додаткову винагороду приймає на себе спеціальне поруку за виконання укладеної для комітента угоди третьою особою (делькредере) (п. 1 ст. 991 ЦК). Тоді комісіонер одночасно стає поручителем (ст. 361 ЦК) і поряд з третьою особою відповідає перед комітентом за належне виконання укладеної угоди. У літературі висловлено думку про те, що делькредере не є поручительством з причини відсутності в цих відносинах основного боржника: адже третя особа, що уклала угоду з комісіонером, не має правових зв'язків з комітентом, а тому й не може вважатися його боржником, за якого ручається комісіонер (1). У судовій практиці також панує позиція, згідно з якою при делькредере комісіонер є єдиним боржником комітента, в силу чого саме делькредере не можна вважати різновидом поруки (2). --- (1) Див: Брагінський М.І., Витрянский В.В. Договірне право. Книга третя. С. 434 - 435. (2) Див: п. 16 згаданого інформаційного листа Президії ВАС РФ від 17 листопада 2004 р. N 85.
Проте такий підхід не відповідає акцесорних природі угоди про делькредере, яке не може замінити собою основний договір. Крім того, зв'язки комітента з третьою особою з'являються при подальшій передачі комісіонером комітенту прав та обов'язків за укладеною з третьою особою угоді, в тому числі при порушенні останнім її умов (п. 2 і п. 3 ст. 993 ЦК), коли наявність поручительства набуває реальне значення. Тому "найправильніше бачити в угоді про del credere встановлення строкового поручительства з усіма його наслідками" (1). --- (1) Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. II (серія "Класика російської цивілістики"). М., 2003. С. 184. Цей погляд панує і в німецькій цивілістиці - див., наприклад: Koller J., Roth W.-H., Morck W. Handelsgesetzbuch. Kommentar. Munchen, 2002. S. 213, 1020.
Разом з тим і за відсутності підстав для своєї відповідальності комісіонер повинен негайно повідомити комітента про невиконання укладеної угоди третьою особою, зібрати для нього необхідні докази і на вимогу комітента передати йому всі права за такою угодою (п. 2 ст. 993 ЦК). Одну з основних обов'язків комітента становить сплата комісіонеру визначеного договором винагороди, що прямо випливає з возмездного характеру договору комісії. Винагорода може бути визначено у вигляді різниці або частини різниці між призначеною комітентом ціною товару і тією більш вигідною ціною, за якою комісіонеру вдасться продати товар. Комітент зобов'язаний також відшкодувати комісіонеру всі витрати по виконанню доручення, оскільки воно здійснюється в інтересах комітента і за його рахунок. Виняток становлять понесені комісіонером витрати по зберіганню майна комітента, бо комісіонер зобов'язаний в мінімально можливі терміни збути товар комітента або передати йому придбане для нього майно. Однак законом або договором може бути встановлений обов'язок комітента компенсувати комісіонеру і ці витрати. Комісіонер зберігає право на відшкодування понесених ним витрат і на отримання винагороди від комітента і в тих випадках, коли договір комісії не був виконаний з вини комітента (п. 2 ст. 991 ЦК).
3. Виконання договору комісії
Оскільки комісіонер укладає угоди в інтересах і за рахунок комітента, він зобов'язаний виконати дане йому комітентом доручення на умовах, найбільш вигідних для комітента, і відповідно до його вказівок. Відступи від вказівок комітента при виконанні договору, в тому числі, що стосуються ціни укладених угод, вирішуються комісіонеру тільки у випадках, коли це необхідно в інтересах комітента і немає можливості запросити його думку або отримати від нього в розумний строк відповідь, що містить необхідні вказівки. Але і в цьому разі комісіонер при першій же можливості зобов'язаний повідомити комітента про допущені відступи. Порушення цих вимог загрожує комісіонеру відповідальністю за виниклі у комітента збитки. Лише за умовами підприємницького договору професійному комісіонеру може бути надано право відступати від вказівок комітента без попереднього запиту і навіть без подальшого повідомлення (абз. 2 п. 1 ст. 995 ЦК). Якщо комісіонер продасть майно комітента за ціною нижче узгодженої, він стає зобов'язаним відшкодувати різницю, якщо тільки не доведе, що при сформованій кон'юнктурі іншого виходу у нього не було і такий продаж запобігла для комітента ще більші збитки. За відсутності таких доказів комісіонер передбачатиметься винне порушили умови договору, оскільки у звичайній ситуації він зобов'язаний запитати думку комітента про можливість відступу від спочатку даних вказівок (у тому числі про неможливість продати або купити товар за обумовленою в договорі ціною). Тому в даному випадку комісіонер має довести і відсутність можливості отримати пряму згоду комітента на відступ від його вказівок (п. 2 ст. 995 ЦК). Якщо ж справа стосується придбання для комітента майна за ціною вище погодженої в договорі, останній має право не приймати це майно від комісіонера, вважаючи договір виконаним неналежним чином. Комітент, однак, повинен заявити про це комісіонерові в розумний (можливо більш короткий) строк після отримання повідомлення про здійснення угоди. В іншому випадку покупка буде вважатися прийнятою комітентом. У такій ситуації комісіонер може також прийняти різницю в ціні на свій рахунок. Тоді комітент втрачає право відмовитися від укладеної для нього угоди, бо його вказівки слід вважати дотриманими (п. 3 ст. 995 ЦК). Додаткова вигода, яку комісіонер отримав порівняно з очікуваною і зазначеної комітентом, при відсутності спеціального умови в договорі ділиться між комісіонером і комітентом порівну. Справа в тому, що поява такої вигоди часто обумовлено не тільки вдалими діями комісіонера, а й об'єктивно сформованою кон'юнктурою попиту та пропозиції на товари, відчужувані або придбані комітентом. Оскільки комісіонер на відміну від повіреного спочатку сам стає стороною в угодах, укладених ним для комітента з третіми особами, необхідна подальша передача комітенту прав і обов'язків за такими угодами. Ця передача підпорядковується загальним правилам цивільного права про уступку вимоги і переведення боргу. Однак контрагент по угоді може і не знати, що його партнер є комісіонером (посередником), а не основним продавцем або покупцем товару. Більше того, він має право включити в договір умову про заборону передачі випливають з нього прав будь-яким третім особам або її неможливості без його спеціальної згоди (що, зокрема, також характерно для багатьох зовнішньоторговельних угод). При наявності такої умови комісіонер не зможе передати комітенту права по цій угоді і залишиться відповідальним за невиконання прийнятого доручення. Лише у випадку, коли третя особа (контрагент комісіонера) сама не виконало або неналежним чином виконало укладену угоду, передача (відступлення) права комітенту від комісіонера допускається і при наявності заборони або обмеження такої поступки в договорі, укладеному комісіонером з третьою особою (п. 3 ст. 993 ЦК) (1). По суті, комісіонеру тут дозволяється знехтувати одним з узгоджених умов договору (купівлі-продажу), тобто відступити від вимог загального принципу свободи договору. Однак і в такій ситуації комісіонер залишається відповідальним перед третьою особою за порушення даної умови. --- (1) Ця можливість особливо актуальна для зовнішньоекономічних контрактів, де також важливо вирішити питання про право комітента зажадати від комісіонера не поступка права, а пред'явлення самим комісіонером позову до третьої особи в інтересах (і, зрозуміло, за рахунок) комітента (докладніше про це див .: Розенберг М.Г. Контракт міжнародної купівлі-продажу. Сучасна практика укладання. Вирішення спорів. 4-е вид. М., 2003. С. 146 - 147).
Речі, що надійшли до комісіонера від комітента для реалізації або придбані комісіонером за рахунок комітента, вважаються власністю комітента (п. 1 ст. 996 ЦК). Отже, останній несе і ризик їх випадкової загибелі або псування, якщо тільки за умовами договору він не складе цей ризик на комісіонера чи інша особа (зрозуміло, за додаткову винагороду). Комісіонер повинен страхувати таке майно тільки за вказівкою і за рахунок комітента або якщо страхування даного майна комісіонером прямо передбачено договором комісії або звичаями ділового обороту (наприклад, звичайними умовами зовнішньоторговельних операцій консигнації) (п. 3 ст. 998 ЦК). Разом з тим комісіонер зобов'язаний зберігати дане майно комітента і відповідає за його втрату, нестачу або пошкодження, тобто передбачається винним у відповідних збитки комітента (п. 1 ст. 998 ЦК). Комісіонер зобов'язаний також сповістити власника комітента про явні недоліки його майна (пошкодженнях або недостачу, помітних при зовнішньому огляді речей), як надісланого комітентом для реалізації, так і надійшов для комітента від третіх осіб, та вжити заходів з охорони прав комітента і збору необхідних доказів (наприклад, скласти за участю незацікавлених осіб акти про недостачу або недоброякісності товару) (п. 2 ст. 998 ЦК). Невиконання цих обов'язків дає підставу вважати комісіонера винним у відповідних збитки комітента повністю або в частині. По виконанні доручення комісіонер повинен представити комітенту звіт і передати все одержане для нього за договором комісії. Заперечення комітента за звітом повинні бути повідомлені комісіонеру в 30-денний строк з дня його отримання (якщо інший строк не встановлений договором), інакше звіт вважається прийнятим без заперечень (ст. 999 ЦК). Зі свого боку, комітент зобов'язаний прийняти від комісіонера все виконане ним за договором, включаючи зобов'язання за укладеними для комітента операціях. При цьому він повинен оглянути придбане майно і без зволікання (негайно) сповістити комісіонера про виявлені недоліки. В іншому випадку майно буде вважатися прийнятим без заперечень. Комісіонер наділений спеціальними гарантіями з отримання винагороди та інших належних йому від комітента сум, що особливо важливо для професійних комерційних посередників. По-перше, він користується правом на утримання знаходяться у нього речей комітента до задоволення всіх своїх грошових вимог за договором (винагорода, понесені витрати і т.д.). По-друге, він має право утримати належні йому за договором суми з сум, що надійшли до нього для комітента, шляхом заліку своїх вимог до комітента. При цьому враховуються також інтереси інших кредиторів комітента, серед яких можуть знаходитися привілейовані з точки зору черговості кредитори (зокрема, за вимогами про відшкодування шкоди життю і здоров'ю, виплат заробітної плати та аліментів тощо
4. Припинення договору комісії
Комітент, який на відміну від свого контрагента не завжди є професійним підприємцем, має право в будь-який час в односторонньому порядку і безмотивно відмовитися від виконання договору, скасувавши дане комісіонерові доручення. У цьому випадку договір комісії припиняється, однак в інтересах комісіонера передбачено обов'язок комітента відшкодувати комісіонеру всі завдані цим збитки, включаючи неодержані доходи у формі причитавшегося винагороди за послуги, а також обов'язок негайно розпорядитися своїм майном, яке є у комісіонера. При ненадходження вказівок від комітента комісіонер має право або здати це майно на зберігання за рахунок комітента, або реалізувати його за найбільш вигідною для комітента ціною (п. 3 ст. 1003 ЦК). Комісіонер же не вправі відмовлятися від виконання доручення комітента в односторонньому порядку, якщо тільки таке право прямо не передбачено для нього в договорі. Інша річ - договір комісії, який не містить вказівки на термін його дії. Тут в силу даної обставини обидві сторони вправі відмовитися від його подальшого виконання за умови завчасного сповіщення про це контрагента (не менше ніж за 30 днів, якщо договором не встановлений триваліший строк). Але у всіх випадках комісіонеру належить винагорода за вже вчинені ним для комітента угоди і компенсація витрат, фактично понесених до моменту припинення договору (п. 2 ст. 1003, п. 3 ст. 1004 ЦК). Договір комісії припиняється також у випадках припинення діяльності комісіонера, зокрема при його банкрутство чи в разі смерті громадянина-комісіонера чи визнання його недієздатним, частково дієздатним або безвісно відсутнім (оскільки при цьому він не в змозі виконувати доручення по здійсненню операцій). Такий договір припиняється також у випадках ліквідації юридичної особи - будь-якої сторони даного договору. Реорганізація юридичної особи - комісіонера чи комітента, а також смерть громадянина-комітента, визнання її недієздатною або частково дієздатним або безвісно відсутнім самі по собі не припиняють дії договору комісії, бо відсутність особисто-довірчих відносин між його учасниками не виключає тут правонаступництва.
5. Окремі види договору комісії
Розвинений майновий оборот передбачає широке використання різних різновидів договору комісії. Згідно п. 2 ст. 990 ГК такий договір може бути укладений: - На певний термін і без зазначення строку; - Із зазначенням або без зазначення території його виконання; - Із зобов'язанням комітента не призначати інших комісіонерів за аналогічними угодами або без такого; - З визначенням асортименту що збуваються комісіонером товарів або без такого визначення. Це, наприклад, дозволяє укладати договори комісії по збуту певних товарів на узгодженої території протягом встановленого строку або без такого; із збереженням за відчужувачем-комітентом права збувати аналогічний товар самостійно або через інших торгових посередників або без такого; встановлювати обмежений перелік (асортимент) товарів , збут яких регулюється умовами даного договору, і т.д. Такого роду відносини давно відомі, наприклад, у зовнішньоторговельному обороті (1). Комісіонер-посередник може отримати від комітента виключне (ексклюзивне) право продажу його товарів на тій чи іншій території (країни, регіону тощо) на певний строк або безстроково, причому перелік таких товарів може бути обмежений договором (маючи на увазі можливість залучити для збуту інших товарів даного виробника інших посередників). Зазвичай в таких випадках комітент обумовлює також заборона комісіонеру бути посередником у реалізації аналогічних товарів інших виробників на даній території, як би блокуючи відповідний ринок. Можливо також умова про обов'язок комітента-виробника спочатку запропонувати даний товар (або новий аналогічний товар) для збуту даного комісіонеру посереднику і лише при його відмові - іншим посередникам. --- (1) Див, наприклад: Шмиттгофф Експорт: Право і практика міжнародної торгівлі. М., 1993. С. 132 - 138, 151 - 156.
Такий різновид комісії, як договір консигнації, передбачає передачу товару комітентом-виробником на склад посередника-консигнатора (комісіонера), зобов'язаного потім реалізувати цей товар від свого імені. Непроданий товар повертається комітенту, якщо в договорі немає умови про безповоротність певної кількості виробів, тобто, по суті, про їх купівлю консигнатором, що гарантує виробнику збут принаймні певної частини своїх товарів. Особливості окремих видів комісії можуть передбачатися законом або іншими правовими актами (п. 3 ст. 990 ЦК). Але і в цьому випадку на них поширюється дія загальних правил ДК про це договорі. Так, біржовим законодавством передбачаються деякі особливості комісійної торгівлі на товарних біржах (оскільки відповідні угоди набувають режим біржових угод) (1). В якості комісіонерів можуть діяти страхові брокери, діяльність яких регулюється законодавством про страхування (2), а також професійні учасники ринку цінних паперів, що роблять угоди в якості брокерів на основі договорів комісії. --- (1) Див: п. 1 ст. 7, п. 1 ст. 9, ст. ст. 20, 22, 25 Закону РФ від 20 лютого 1992 р. N 2383-1 "Про товарні біржі і біржової торгівлі" / / ВВС РФ. 1992. N 18. Ст. 961; N 34. Ст. 1966; 1993. N 22. Ст. 790; СЗ РФ. 1995. N 26. Ст. 2397; 2002. N 12. Ст. 1093; 2004. N 27. Ст. 2711; 2005. N 52 (ч. 2). Ст. 5602. (2) Детальніше про це див § 3 гл. 59 цього томи підручника.
Підзаконними актами у нас традиційно встановлюються спеціальні правила роздрібної комісійної торгівлі предметами споживання (1). Такі правила регулюють відносини професійних підприємців-комісіонерів з громадянами-споживачами і тому повинні відповідати не тільки загальним положенням ЦК про договір комісії, а й законодавству про захист прав споживачів. Крім того, в цих відносинах договір комісії може набувати властивостей публічного договору. Він оформляється квитанцією або іншим документом, який розробляється продавцем-комісіонером, який фіксує продажну ціну речі і розмір винагороди комісіонера (у відсотках від ціни реалізації товару). Комісіонер вправі до трьох разів проводити уцінку речі, якщо вона не реалізована, за погодженням з комітентом або самостійно (якщо це передбачено договором), після чого комітент має право забрати нереалізований товар, відшкодувавши комісіонеру витрати на його зберігання. --- (1) Див: Правила комісійної торгівлі непродовольчими товарами, затверджені Постановою Уряду РФ від 6 червня 1998 р. N 569 / / СЗ РФ. 1998. N 24. Ст. 2733; 1999. N 42. Ст. 5051; 2001. N 9. Ст. 872.
Особливим видом розглянутих відносин є договір субкомісії, який комісіонер має право укласти з іншою особою - субкомісіонером - в цілях виконання даного йому комітентом доручення (п. 1 ст. 994 ЦК). По суті, мова йде про окремий випадок покладання виконання зобов'язання на третю особу (п. 1 ст. 313 ЦК). Оскільки договір комісії не носить особистого характеру, його виконання за загальним правилом може покладатися на субкомісіонера, якщо тільки сам договір не містить прямої заборони на цей рахунок. При цьому відповідальним за виконання договору перед комітентом все одно залишається комісіонер, а комітент без його згоди не вправі вступати у відносини з субкомісіонером (якщо тільки така можливість прямо не передбачена договором комісії). По відношенню до субкомісіонеру комісіонер виступає в ролі комітента, набуваючи відповідні права та обов'язки за укладеними ним угодами.
|
||
| « Попередня | Наступна » | |
|
|
||
Інформація, релевантна "§ 2. Зобов'язання з договору комісії" |
||
|
||